В ряде европейских государств (например, в Германии, в Польше) такая организационно-правовая форма юридического лица, как коммандитное товарищество, весьма популярна в коммерческом обороте, в том числе и в сфере крупного бизнеса. В России же подобная форма ведения предпринимательской деятельности на практике встречается нечасто. Возможно, в немалой степени это связано с тем, что российский законодатель уделил незаслуженно мало внимания этому виду коммерческих организаций. Не существует на настоящий момент и богатого выбора научной литературы, подробных юридических комментариев по вопросам регулирования общественных отношений, связанных с созданием и деятельностью хозяйственных товариществ. Целью настоящей статьи является анализ основных юридических и практических проблем, вызванных недостатками правового регулирования создания и деятельности товариществ на вере (коммандитных товариществ) в российском законодательстве.
Некоторые особенности товарищества на вере по отношению к хозяйственным обществам
Товарищества на вере, или коммандитные товарищества, являются коммерческими организациями, относящимся к хозяйственным товариществам (ст. 50 и ст. 66 ГК РФ).
КОММАНДИТНОЕ ТОВАРИЩЕСТВО ПОЛЬША
С точки зрения теории гражданского права хозяйственные товарищества являются «объединениями лиц» в отличие от хозяйственных обществ, именуемых «объединениями капиталов», хотя и обладают некоторыми элементами «объединений капиталов». В этой связи складочный капитал в товариществе на вере (далее — «ТНВ») формально не имеет такого значения, как уставный капитал в хозяйственных обществах: так называемые полные товарищи несут дополнительную ответственность по обязательствам ТНВ своим имуществом (ст.
82 ГК РФ). Тем не менее складочный капитал в ТНВ не может быть нулевым, поскольку по смыслу законодательства и полные товарищи, и вкладчики (коммандитисты) обязаны вносить вклады в складочный капитал ТНВ (ст. 83, ст. 85 ГК РФ). Кроме того, складочный капитал необходим для обеспечения деятельности ТНВ.
Еще одним отличием хозяйственных товариществ от хозяйственных обществ является тот факт, что степень личного участия участников хозяйственных товариществ, за исключением вкладчиков ТНВ, в деятельности этих юридических лиц достаточно велика.
Важной особенностью ТНВ является отсутствие у вкладчиков прав по управлению товариществом и ведению его дел, кроме случаев, когда им выдана доверенность лицом (лицами), уполномоченным (уполномоченными) на ведение дел ТНВ. Вкладчики также не вправе оспаривать действия полных товарищей по управлению и ведению дел ТНВ (ст. 84 ГК РФ).
Анализ этих норм показывает, что между вкладчиками и полными товарищами должна быть высокая степень доверия. Одним из средств защиты прав и интересов вкладчиков является право выхода из ТНВ и получение своего вклада (но не доли в имуществе ТНВ — в отличие от обществ с ограниченной ответственностью).
Кроме того, вкладчик вправе передать свою долю в складочном капитале другому вкладчику или третьему лицу. В силу прямого указания в законе (п. 3 ст. 53 ГК РФ) вкладчики также вправе требовать от полных товарищей, ведущих дела ТНВ, возмещения убытков, причиненных товариществу, если иное не предусмотрено законом или договором.
Статья 69 ГК РФ — Основные положения о полном товариществе
Еще одной особенностью ТНВ является отсутствие прямого указания в федеральном законодательстве на необходимость наличия печати. В данном случае для восполнения этого пробела уместна аналогия закона (например, Федеральные законы «Об акционерных обществах», «Об обществах с ограниченной ответственностью», в меньшей степени «О некоммерческих организациях»), а также признание существования обычая делового оборота. Кроме того, толкование п. 5 ст. 185 ГК РФ также позволяет сделать вывод о том, что у ТНВ должна быть печать.
Количество учредителей ТНВ и предъявляемые к ним требования
По смыслу законодательства для учреждения ТНВ необходимо минимум два полных товарища и один вкладчик. Такой вывод можно сделать на основании того, что, во-первых, единственным учредительным документом ТНВ является учредительный договор. Договор же по смыслу ст. 420 ГК РФ является соглашением двух или нескольких лиц.
Во-вторых, если впоследствии в ТНВ остается один полный товарищ и один вкладчик, это не является основанием для реорганизации или ликвидации ТНВ (ст. 86 ГК РФ), т.е. данное юридическое лицо продолжает существовать и вправе осуществлять коммерческую деятельность.
Полными товарищами в ТНВ могут быть индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации, т.е. профессиональные коммерсанты (ст. 66 ГК РФ). Вкладчиками ТНВ могут быть граждане и (или) юридические лица.
Участник (как полный товарищ, так и вкладчик) полного товарищества не может быть полным товарищем в ТНВ, а полный товарищ ТНВ не может быть участником полного товарищества (ст. 82 ГК РФ). Все эти ограничения, безусловно, направлены на защиту интересов кредиторов хозяйственных товариществ.
Учредительный договор ТНВ
Значение учредительного договора для ТНВ велико, поскольку действующее законодательство в отношении данной коммерческой организации не отличается полнотой и всесторонностью, а значит бремя регулирования всех существенных вопросов, касающихся создания и деятельности ТНВ в локальном масштабе и не урегулированных законодательством, перекладывается на его учредителей. В этой связи учредительный договор ТНВ представляется весьма объемным документом, к подготовке которого необходимо отнестись с большой ответственностью.
Возможно регулирование некоторых вопросов деятельности ТНВ его внутренними документами. Для того чтобы этот механизм локального правового регулирования заработал, следует все основные направления такого нормотворчества предусмотреть в учредительном договоре ТНВ: какие вопросы могут регулироваться внутренними документами, каков порядок их принятия и т.п.
Заключение учредительного договора
Учредительный договор ТНВ подписывается всеми полными товарищами (ст. 83 ГК РФ). Эта норма законодательства, если воспринимать ее как императивную, порождает несколько проблем.
Во-первых, законодательство не обязывает поименно указывать вкладчиков или хотя бы их количество в учредительном договоре ТНВ.
Во-вторых, действующее законодательство не определяет, в какой форме вкладчики должны выражать свое волеизъявление по поводу участия в ТНВ на стадии его учреждения, после учреждения, а также на каком основании вкладчики обязуются вносить вклады в складочный капитал.
Отсутствие волеизъявления вкладчиков по поводу участия в ТНВ порождает риск того, что будет невозможно определить, какое юридическое лицо учреждается в данном случае — полное товарищество или ТНВ? Некоторые российские юристы предлагают проводить своего рода учредительное собрание ТНВ, в котором наряду с полными товарищами должны участвовать и вкладчики. Последние могут выразить свою волю, направленную на участие в ТНВ, путем подачи заявок на участие в данном товариществе, а учредители — полные товарищи удовлетворяют эти заявки. Утвержденные заявки рекомендуется приобщить к протоколу учредительного собрания ТНВ. Имеет также смысл поименно указать в учредительном договоре вкладчиков-учредителей и зафиксировать в нем факт удовлетворения их заявок о принятии их в ТНВ в качестве вкладчиков.
Кроме того, очевидна необходимость заключения с вкладчиками договоров об участии в ТНВ (договоры о внесении вкладов) после его государственной регистрации, т.к. юридическое лицо считается созданным (и соответственно приобретает правоспособность, как участник гражданского оборота) со дня внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц (ст. 49 и ст. 51 ГК РФ).
Высказанные практические соображения являются обоснованными в целях документирования факта волеизъявления вкладчиков и определения их корпоративного статуса. Тем не менее соответствующий пробел в законодательстве необходимо заполнить.
Изменение учредительного договора
В отличие от хозяйственных обществ для изменения учредительного договора ТНВ формально не требуется какого-либо корпоративного решения. Изменения вносятся в общем порядке, предусмотренном гл. 29 ГК РФ.
Однако поскольку этот договор подписывается только всеми полными товарищами, возникает вопрос согласования с вкладчиками каких-либо положений учредительного договора, прямо или косвенно затрагивающих их права. В первую очередь речь идет о дополнительных правах вкладчиков, которые могут быть предусмотрены в учредительном договоре ТНВ (ст. 85 ГК РФ).
Ситуация упрощается, если с вкладчиками заключались договоры о внесении вкладов, в которых наряду с иными положениями были урегулированы все их права и обязанности, как вкладчиков конкретного ТНВ в соответствии с его учредительным договором. В случае согласия с такими изменениями вкладчиков и внесения изменений в договоры с ними возможно внесение и соответствующих изменений в учредительный договор ТНВ, причем все они подлежат государственной регистрации (п. 3 ст. 52 ГК РФ).
Если договоры с вкладчиками не заключались, необходимо предусмотреть в учредительном договоре ТНВ процедуру согласования волеизъявлений между полными товарищами и вкладчиками по внесению изменений в учредительный договор, затрагивающих права вкладчиков.
Действие учредительного договора при наличии в ТНВ одного полного товарища и одного вкладчика
Как было упомянуто выше, российское законодательство допускает ситуацию, когда в ТНВ в какой-то момент времени может остаться один полный товарищ и один вкладчик. Возникает вопрос о том, что в этой ситуации происходит с учредительным договором ТНВ.
Вероятно, законодатель исходил из того, что учредительный договор в ТНВ с одним полным товарищем и одним вкладчиком (например, в случае выхода из товарищества всех полных товарищей, кроме одного) продолжает действовать, трансформируясь в своего рода устав ТНВ. Согласно ст. 78 ГК РФ, положения которой в силу указания ст.
82 ГК РФ применимы и к ТНВ, в случае выбытия одного из полных товарищей доли оставшихся товарищей в складочном капитале соответственно увеличиваются, если иное не предусмотрено учредительным договором или иным соглашением. Употребление слова «соответственно» в ст. 78 ГК РФ можно истолковать в том смысле, что «приращение» долей происходит пропорционально размерам долей оставшихся полных товарищей в складочном капитале, если иное не предусмотрено в учредительном договоре ТНВ. Несмотря на это, учредительный договор ТНВ с одним полным товарищем и одним вкладчиком будет содержать недостоверную информацию для третьих лиц, например, о полных товарищах ТНВ.
В отсутствие правового регулирования подобного случая попытки внесения каких-либо изменений в учредительный договор ТНВ в данной ситуации обречены на неудачу. Очевидно, в данной ситуации учредительный договор ТНВ как бы «консервируется» до тех пор, пока не появится второй полный товарищ в ТНВ.
Складочный капитал ТНВ
Складочный капитал ТНВ формируется из вкладов его участников. Поскольку складочный капитал ТНВ не имеет такого значения, как уставный капитал хозяйственных обществ, законодательство не устанавливает его минимального размера. Вместе с тем полные товарищи обязаны внести не менее половины своих вкладов к моменту государственной регистрации ТНВ. Срок внесения оставшейся части вкладов должен определяться учредительным договором.
Законодательство не регулирует сроки и порядок внесения вкладов вкладчиками. Кроме того, по смыслу ст. 83 ГК РФ в учредительном договоре ТНВ достаточно лишь указать совокупный размер вкладов, вносимых вкладчиками. Этот факт еще раз подтверждает необходимость заключения договоров с вкладчиками, чтобы по меньшей мере идентифицировать вклад каждого вкладчика, размер его доли в складочном капитале ТНВ и сроки внесения вкладов. Не будет излишним внести аналогичные положения и в учредительный договор ТНВ.
В этой связи следует обратить внимание на положения п. 2 ст. 74 ГК РФ, относящиеся в первую очередь к полным товариществам и запрещающим распределять прибыль между участниками до тех пор, пока стоимость чистых активов полного товарищества не превысит размера его складочного капитала. Представляется, что данная норма не противоречит правилам ГК РФ о ТНВ и также должна к ним применяться. Таким образом, во избежание проблем с распределением прибыли ТНВ складочный капитал желательно оплатить в разумные сроки, четко урегулировав сроки внесения вкладов вкладчиками как в учредительном договоре, так и в договорах с ними.
Финансирование деятельности ТНВ
«Классическим» способом финансирования деятельности хозяйственных обществ является увеличение уставного капитала. Для обществ с ограниченной ответственностью также существует еще один способ финансирования — внесение дополнительных вкладов в имущество юридического лица, если эта обязанность участников предусмотрена в его уставе (ст. 27 Федерального закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).
Увеличение складочного капитала
К сожалению, действующим законодательством какие-либо способы финансирования ТНВ не предусмотрены. Тем не менее точка зрения, что увеличение складочного капитала ТНВ возможно, является обоснованной. Чтобы этот механизм заработал, в отсутствие какого бы то ни было правового регулирования процедуру увеличения складочного капитала ТНВ необходимо четко приписать в его учредительном договоре. Рассмотрим ниже возможные подходы к такому договорному регулированию.
Решение об увеличении складочного капитала принимается всеми полными товарищами, поскольку этот вопрос в силу своей значимости относится к управлению товариществом, которое в соответствии со ст. 84 и 71 ГК РФ осуществляется по общему согласию полных товарищей.
Сначала полные товарищи должны как минимум определить размер дополнительного капитала, круг лиц, обязанных вносить дополнительные вклады в складочный капитал, и срок внесения вкладов. Если полные товарищи также намереваются участвовать в увеличении складочного капитала, то внесение вкладов должно быть организованно таким образом, чтобы размер долей полных товарищей не увеличивался. Внесение дополнительных вкладов полными товарищами выглядит юридически проблематичным, ибо тем самым снижается размер долей вкладчиков. Очевидно, возможно одновременное внесение дополнительных вкладов полными товарищами и коммандитистами (в размерах, пропорциональных их долям в складочном капитале) либо только коммандитистами.
Однако на этом этапе возникает интересная проблема, связанная с тем, что вкладчики не вправе участвовать в управлении ТНВ (п. 2 ст. 84 ГК РФ).
В этой связи решение полных товарищей об увеличении складочного капитала будет для вкладчиков полной неожиданностью, и формально они вправе не вносить дополнительных вкладов, кроме как в добровольном порядке путем заключения соглашений о внесении изменений в имеющиеся договоры о внесении вклада либо путем заключения дополнительных договоров о внесении вклада. Очевидно, имеющиеся вкладчики ТНВ должны обладать преимущественным правом на приобретение дополнительных долей в складочном капитале во избежание риска уменьшения их долей. В случае отказа этих вкладчиков от заключения договоров о внесении дополнительного вклада (соглашений об изменении договоров о внесении вклада) полным товарищам остается предлагать внести дополнительные вклады третьим лицам, т.е. производить своего рода «подписку» на вклады (доли). Имеющиеся в ТНВ вкладчики, отказавшиеся от внесения дополнительного вклада, должны понимать, что при появлении в ТНВ новых вкладчиков, размер доли каждого из «старых» вкладчиков соответственно уменьшится.
Внесение вкладов в имущество товарищества
Товарищества – забытые формы ведения бизнеса как альтернатива ООО
Итак, в скором времени создать общество с ограниченной ответственностью будет не так просто, как сейчас. Минимальный размер уставного капитала для ООО увеличивается в пятьдесят раз. Понятно, что далеко не все начинающие, да и уже действующие, предприятия смогут позволить себе такой размер. Что же делать?
Неужели всем придется регистрировать себя в качестве индивидуальных предпринимателей. А как же быть тем, у кого бизнес построен на корпоративных началах.
И вот здесь наступает время вспомнить забытые формы ведения бизнеса, так непопулярные в настоящий момент, как полное товарищество и товарищество на вере.
Примечательно, что в проекте Гражданского кодекса нормы о данных организационно-правовых формах практически не подверглись никаким изменениям.
Полное товарищество
В первую очередь рассмотрим основные особенности полного товарищества. Начинающим предпринимателям, наверняка, будет наиболее интересно узнать, чем же отличается полное товарищество от такой распространенной формы как общество с ограниченной ответственностью. Сравним с практической точки зрения.
Общество с ограниченной ответственностью
Участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по обязательствам общества
Участники полного товарищества солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества (а также в течение двух лет после выхода)
Солидарно – это значит, если денег не хватит у товарищества, то отвечать всем своим имуществом будут его участники.
Минимум 1, максимум 50
Минимум 2, по проекту ГК максимум 20
Любое, не запрещенное законом (например, Общество с ограниченной ответственностью «Рога и копыта», Общество с ограниченной ответственностью «Ромашка», Общество с ограниченной ответственностью «Комлект-Сантех-Строй-Снаб-Инвест» и т. п.)
Фирменное наименование полного товарищества должно содержать либо имена (наименования) всех его участников и слова «полное товарищество», либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов «и компания» и слова «полное товарищество» (например, Полное товарищество «Бендер Остап Ибрагимович, Воробьяниов Ипполит Матвеевич и компания»).
Как правило, от имени общества с ограниченной ответственностью действует единоличный исполнительный орган (например, директор, генеральный директор)
Каждый участник полного товарищества вправе действовать от имени товарищества, если учредительным договором не установлено, что все его участники ведут дела совместно, либо ведение дел поручено отдельным участникам. То есть, как такового директора в товариществе нет
Размер уставного / складочного капитала
Минимальный размер уставного капитала – 10 000 руб. (в проекте ГК РФ – 500 000 руб.)
Размер законом не установлен, участники полного товарищества сами определяют размер складочного капитала в учредительном договоре
Участник вправе выйти из общества в любой момент
Отказ от участия в товариществе может быть заявлен участником не менее чем за шесть месяцев до фактического выхода из товарищества.
Возможность учреждения нескольких юридических лиц
Одно лицо может учредить неограниченное количество обществ с ограниченной ответственностью
Лицо может быть участником только одного полного товарищества.
Вот те основные отличительные признаки полного товарищества, которые отличают его от общества с ограниченной ответственностью. Более подробно см. ст. ст. 69 – 81 ГК РФ.
Товарищество на вере (коммандитное товарищество)
Кроме того, существуют также товарищества на вере (ст. ст. 82 – 86 ГК РФ). Товарищество на вере очень похоже на полное товарищество. Но в нем есть ряд особенностей, которые сближают его с обществом с ограниченной ответственностью. В товариществе на вере есть два типа участников: полные товарищи и вкладчики (коммандитисты).
На полных товарищей распространяются нормы о полном товариществе, они участвуют в управлении товариществом, ведут от его имени дела. Вкладчики же к управлению делами не допускаются, они лишь осуществляют вклад и имеют право на получение части прибыли, причитающуюся на его долю в складочном капитале. Зато они отвечают не всем своим имуществом, а только вкладом в складочный капитал, это и делает их похожими на участников общества с ограниченной ответственностью.
Простое товарищество
Простое товарищество, в отличие от полного и товарищества на вере, не является разновидностью юридического лица. Это не организация, это вид договора (гл. 55 ч. II ГК РФ).
По договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели. Сторонами договора простого товарищества, заключаемого для осуществления предпринимательской деятельности, могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации.
Поэтому начать свое дело с простого товарищества сразу нельзя, нужно сначала хотя бы зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя.
Простое товарищество – это форма партнерства для ведения совместной предпринимательской деятельности. При этом имущество, вкладываемое в дело, не обособляется, как в случае с юридическими лицами (там оно становится собственностью самого юридического лица), а остается в собственности товарищей (в общей долевой собственности). Все полученное в дальнейшем от совместной деятельности также поступает в общую долевую собственность товарищей.
Опубликовано: Правовая газета «Статус» № 2 (2) 2011 С. 3
Копирование любых материалов с сайта допускается только при указании на источник с активной ссылкой на сайт http://gazeta-status.ru/
____________________________________________
Преимущества ПИФов для инвесторов что такое ПИФы и как на них зарабатывать инвестору.
Источник: gazeta-status.ru