по состоянию на 25 января 2005 года
Факторинг и его правовое регулирование в Республике Беларусь
Владимир Киблов,
начальник отдела методологии текущих валютных операций управления валютной политики Департамента валютного регулирования Национального банка Республики Беларусь
Правовые основы
Термин «факторинг» происходит от латинского «facere» – действовать, совершать (англ. factoring).
В практике международной торговли факторинг осуществляется, как правило, с целью финансирования одной организацией (фактором) экспорта другого лица (производителя продукции) при условии передачи последним фактору права на получение денежных сумм от импортера-должника.
Одним из главных его достоинств является то, что поставщик, который произвел отгрузку продукции потребителю, может сразу получить от фактора оплату за отгруженный товар, не дожидаясь срока расчета с покупателем. При этом – в большинстве случаев поставщика не беспокоит то, что покупатель может по каким-либо причинам задержать оплату или вообще не исполнить свое обязательство. Кроме того, используя факторинг, поставщик может избежать некоторых достаточно больших расходов, связанных с взысканием платы с покупателя, ведением учета по экспортным операциям, проведением маркетинга, определением стратегии развития предприятия и освоением новых рынков сбыта продукции.
Широкое использование факторинга в международной торговле привело к необходимости унификации данных отношений, в связи с чем в 1988 году в Оттаве (Канада) была подписана Конвенция о международном факторинге, подготовленная Международным институтом по унификации международного частного права (УНИДРУА). Дату ее подписания можно считать началом истории использования факторинга в Республике Беларусь, так как до 1998 года нормативного регулирования данного вида деятельности не существовало.
В данных документах закреплены следующие основные правовые основы осуществления факторинга на территории Республики Беларусь (ст. 772 ГК и ст. 155–165 БК). Приводим их с небольшими комментариями:
– по договору финансирования под уступку денежного требования (факторинга) одна сторона (фактор) обязуется второй стороне (кредитору) вступить в денежное обязательство между кредитором и должником на стороне кредитора путем выплаты кредитору суммы денежного обязательства должника с дисконтом (разница между суммой денежного обязательства должника и суммой, выплачиваемой фактором кредитору) с переходом прав кредитора на фактора (открытый факторинг) либо без такого перехода (скрытый факторинг). В качестве фактора может выступать банк или иная кредитная организация (на практике же в роли фактора у нас выступают исключительно банки);
– под дисконтом понимается разница между суммой денежного обязательства должника и суммой, выплачиваемой фактором кредитору. При этом дисконт может исчисляться в виде процентов, начисленных на сумму денежного обязательства.
Такое исчисление дисконта вызывает множество нареканий со стороны юристов. Понятие «дисконт» (discount (англ.) – скидка) означает, что сумма обязательства выплачивается в размере, уменьшенном на определенную сумму, о чем, кстати, и говорится в части первой ст. 155 БК. Следовательно сумма, выплачиваемая сверх полученных в пользование средств, называться дисконтом не может. Если белорусские субъекты хозяйствования не обращают на это внимание, то их зарубежные партнеры зачастую отказываются понимать такую «непереводимую игру слов», особенно при судебных разбирательствах;
– договор факторинга может быть:
а) открытый, когда должник уведомлен кредитором о заключении договора факторинга, по которому права кредитора переходят к фактору,
б) скрытый, когда должник не уведомлен кредитором о заключении подобного договора;
– квалифицироваться по условиям платежа на:
а) без права регресса, когда фактор финансирует кредитора без права последующего возврата неоплаченных денежных требований кредитору. При этом фактор несет риск неоплаты должником денежных требований;
б) с правом регресса, когда фактор имеет право вернуть кредитору денежные требования, не оплаченные должником в течение определенного срока, если кредитор принял на себя поручительство за должника перед фактором и несет риск неоплаты денежных требований перед фактором.
Несмотря на кажущуюся полноту рассмотрения вопроса в приведенных законодательных актах, банковские специалисты, непосредственно занимающиеся факторингом, отмечают, что в Беларуси наблюдается почти полное отсутствие регламентации данных правоотношений на уровне подзаконных актов, что иногда очень затрудняет работу. И в месте с тем, как это ни парадоксально, такая ситуация открывает этому виду операций широкие перспективы ввиду минимального количества ограничений.
Отличия факторинга от сходных сделок
Договор факторинга необходимо отличать от сходных сделок. Хотя иногда это достаточно сложно сделать, поскольку договор факторинга является сложной сделкой, включающей в себя элементы различных видов обязательств.
Чаще всего его отождествляют с уступкой требования. Однако это не является правильным, так как договор скрытого факторинга вообще не имеет ничего общего с уступкой требования, а договор открытого факторинга, хотя в своей основе и содержит цессию [Цессия – соглашение о замене прежнего кредитора, который выбывает из обязательств, на другого субъекта, к которому переходят все права прежнего кредитора.], но, наряду с уступкой требования, его объектом являются и иные отношения. Кроме того, можно указать и на другие его отличия:
– сторонами уступки требования могут быть любые участники гражданского оборота. В качестве же сторон договора факторинга выступают: поставщик товаров (работ, услуг) с одной стороны, и специализированная организация (банк) – с другой;
– уступка требования не всегда является возмездной. Договор факторинга, в свою очередь, является возмездным всегда, так как фактор приобретает право требования с определенной выгодой для себя (дисконтом);
– если уступка требования может представлять собой одностороннее обязательство (например, в случае безвозмездной цессии), то договор факторинга всегда является двусторонним в силу того, что поставщик передает или обязуется передать денежное требование, а фактор обязуется выплатить за это поставщику определенную денежную сумму;
– цель проведения факторинговой операции – эффективное вложение денежных средств, то есть факторинг является своеобразной формой финансирования поставщика (кредитора в уступаемом требовании). Цели же уступки требования могут быть гораздо шире. Гражданско-правовая уступка права требования, как правило, имеет своей целью получение долга, когда цедент [Цедент – кредитор, уступивший свое требование к должнику], не имея возможности рассчитаться с цессионарием, в качестве формы уплаты долга передает ему право требования;
– предметом уступки требования могут быть практически любые обязательства, предметом факторинга являются лишь денежные обязательства, вытекающие из договора купли-продажи (мены) или подряда (возмездного оказания услуг);
– факторинг, как правило, является длящимся договором. То есть объектом договора факторинга зачастую является передача задолженностей покупателей (заказчиков) перед поставщиком по мере их появления. Цессия же, в большинстве случаев, является одномоментным актом;
– основанием передачи требования при факторинге является договор купли-продажи, подтверждающий право требования. Общие основания уступки требования могут быть гораздо шире;
– при уступке требования уведомление должника о данной сделке должно быть сделано кредитором. Применительно к факторингу в практике международной торговли уведомить должника может не только его бывший кредитор, но и фактор.
Таким образом открытый факторинг по своей правовой природе представляет собой договор, в качестве существенных условий которого присутствуют и отношения, связанные с уступкой требования. Однако уступка требования как правовое явление может реализовываться и помимо отношений факторинга в иных формах, а отношения факторинга, наряду с уступкой требования, в свою очередь также включают в себя и иные отношения.
Факторинг необходимо отличать также от договора кредита (займа). Внешнее сходство данных видов обязательств заключается в том, что и фактор (кредитор) перечисляет соответственно поставщику (должнику) определенную денежную сумму, которую последний обязуется вернуть с доходом для фактора (кредитора).
Отличие же состоит прежде всего в том, что поставщик по договору факторинга не перечисляет, как должник кредитору, определенную сумму во исполнение своих обязательств, а передает имущественное право (право требования). Еще одним отличием является вид дохода, получаемого фактором и кредитором, то есть доходом фактора, как правило, является дисконт между выданной поставщику суммой и полученной суммой с должника. В свою очередь доход кредитора составляют периодические денежные платежи в процентном отношении к сумме кредита (однако при уплате процентов одновременно с возвратом суммы кредита данные сделки внешне (в этой части) могут быть схожи). В договоре факторинга переданную поставщику денежную сумму возвращает третье лицо (должник), в договоре кредита сумму долга возвращает, как правило, лицо, получившее деньги взаймы (хотя договор кредита и не исключает возможность исполнения обязательства платежа третьим лицом).
Часто договор кредита, при котором банк, предоставляя поставщику кредит, получает от покупателя в качестве обеспечения возврата кредита право требования платежа за отгруженный товар, также приравнивают к договору факторинга. Вместе с тем фактор, принимая на себя право требования, обычно принимает одновременно риск неплатежа со стороны покупателя (факторинг без права регресса). В случае же, когда право требования передается банку в качестве формы обеспечения возврата кредита, риск неплатежа по-прежнему остается на поставщике. Следовательно неплатеж, либо неполный платеж со стороны покупателя не освобождает поставщика от обязанности погашения кредита.
Договор факторинга необходимо отличать также от договора поручения (агентского договора), причем наиболее значительное сходство данных договоров наблюдается при скрытом факторинге, поскольку в подобной ситуации фактор выступает юридически как агент (поверенный), хотя иные составляющие сделки факторинга отличаются от договора поручения (агентского договора). В частности, в отличие от принципала по агентскому договору (доверителя по договору поручения), поставщик по договору факторинга получает предварительный платеж за счет средств фактора, а не после того, как агент получит сумму долга от должника. Кроме того, агент (поверенный) действует в пользу принципала (доверителя), фактор же действует прежде всего в своих интересах.
Несмотря на то, что договор факторинга содержит в себе элементы договора подряда (возмездного оказания услуг), не следует его отождествлять с этим видом обязательств, поскольку главной целью договора факторинга является не выполнение определенного вида услуг, а приобретение права требования и, зачастую, финансирование поставщика.
Факторинг во внешнеэкономической деятельности
Рассматривать данный вопроса начнем с общих условий, относящихся как к внешнеэкономическим сделкам, так и к осуществляемым на территории Республики Беларусь. Обратим внимание на наиболее важные из этих условий.
Фактор осуществляет финансирование под уступку денежного требования за фактически отгруженные товары (продукцию), выполненные работы, оказанные услуги. Кредитор несет ответственность перед фактором за действительность уступленного фактору денежного требования, под которое предоставлено финансирование. Денежное требование признается таковым, если кредитор обладает правом на передачу этого требования, и в момент уступки ему не известны обстоятельства, вследствие которых должник вправе его не исполнить. Кроме того, уступка требования фактору является действительной даже в том случае, когда между кредитором и должником существует соглашение о ее запрете. При недействительности требования фактор имеет право регресса (обратного требования) к кредитору вне зависимости от условий платежа.
Иногда возникают такие ситуации, когда денежные средства, получаемые фактором по уступленному требованию, оказываются меньше суммы долга кредитора по погашению суммы денежного обязательства. В этом случае кредитор остается ответственным перед фактором за остаток долга, но при условии, что он выдал поручительство за должника. И вообще, при соблюдении всех вышеперечисленных условий фактор имеет право вернуть кредитору неоплаченные должником в срок требования, а также взыскать выплаченные ему денежные суммы и причиненный ущерб только по договору факторинга с правом регресса.
Однако даже договора такого рода не гарантируют возврата средств фактору. Для сведения таких неприятностей к минимуму при открытом факторинге с правом регресса с кредитором может быть заключен договор поручительства, согласно которому тот берет на себя обязательство отвечать за неисполнение должником обязательств по оплате товара (работ, услуг).
Следует также отметить, что согласно п. 1.3 Указа Президента Республики Беларусь от 24.05.1996 № 209 «О мерах по регулированию банковской деятельности» поручительство и гарантия по кредитным договорам должны обеспечиваться залогом имущества гаранта или поручителя. Такое условие может быть применено и в отношении договора факторинга. В то же время при заключении договора залога между фактором и кредитором следует четко определить, исполнение какого именно обязательства обеспечивается залогом. Так в случае открытого факторинга залог будет обеспечивать поручительство кредитора, а при скрытом факторинге залогом могут быть обеспечены обязательства кредитора по возмещению фактору не позднее определенной даты произведенные по договору расходы и возможные убытки (однако эти условия должны быть предварительно включены в договор факторинга).
Рассматривать особенности факторинга, непосредственно связанные с внешнеэкономической деятельностью, стоит в разрезе Указа Президента Республики Беларусь от 04.01.2000 №7 «О совершенствовании порядка проведения и контроля внешнеторговых операций», точнее, исходя из основных его требований.
Первое требование: валюта расчетов.
Сторонами по сделке могут выступать кредитор-резидент и должник-резидент, кредитор-нерезидент и должник-резидент, а также кредитор-резидент и должник-нерезидент. Фактор также может быть как резидентом, так и нерезидентом.
В первом случае финансирование под уступку денежного требования между фактором и кредитором осуществляется в валюте расчетов между кредитором и должником. При этом использование иностранной валюты, когда и кредитор и должник являются резидентами допускается только в тех случаях, когда такие расчеты между ними допускаются законодательством. То же самое касается и белорусских рублей, если кредитор является нерезидентом, а фактор наоборот – резидентом.
Во втором случае в ситуации, когда кредитор, либо должник являются нерезидентами, белорусскому законодательству не важно какими деньгами они рассчитались с фактором-нерезидентом. Здесь необходимо, чтобы должник-резидент или кредитор-резидент соблюдали установленные законодательством условия расчетов с нерезидентами. Если же и кредитор, и должник резиденты, то должны соблюдаться следующие условия:
– кредитор вправе принять от фактора валюту только тогда, когда расчеты в валюте допускаются между ним и должником;
– кредитор вправе принять от фактора белорусские рубли только в случае, если между Республикой Беларусь и государством, резидентом которого является фактор, существует соглашение о возможности проведения расчетов в белорусских рублях;
– должник вправе рассчитаться с фактором валютой (белорусскими рублями), если это не будет противоречить законодательству Республики Беларусь.
Если же фактор-нерезидент осуществляет свою деятельность на территории Беларуси через представительство, филиал, а все расчеты осуществляются со счетов, открытых в уполномоченных банках республики, то на него распространяются правила, описанные в первом случае.
Второе требование: поступления денежных средств от экспорта товаров (работ, услуг).
Третье требование: полноты поступления валюты на счета экспортеров.
Как уже было отмечено выше, кредитор получает причитающуюся ему сумму денег за минусом дисконта (вознаграждения фактора). До некоторого времени эта разница рассматривалась проверяющими органами как недополученная валютная выручка, что давало полное право для применения к субъекту хозяйствования штрафных санкций. Данное недоразумение было устранено Республики Беларусь и Национального банка Республики Беларусь от 01.08.2001 № 1129 >>>. В соответствии с ним юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям разрешено не зачислять на счета в Республике Беларусь денежные средства от экспорта товаров (работ, услуг) в сумме разницы между суммой, предусматриваемой обязательствами нерезидента по внешнеторговому договору (договорам), и суммой, выплачиваемой уполномоченным банком Республики Беларусь экспортеру, согласно договору факторинга по данному внешнеторговому договору (договорам), если договор факторинга заключен после 1 февраля 2000 года.
Четвертое требование: обязательная продажа валюты.
Данная тема не волнует только совместные предприятия с долей иностранного участника в уставном фонде свыше 30%, которые согласно Республики Беларусь от 02.06.1997 № 311 «О совершенствовании порядка обязательной продажи иностранной валюты» >>>(далее – Указ № 311) освобождены от обязательной продажи валюты, полученной от экспорта продукции (работ, услуг) собственного производства. Все остальные субъекты хозяйствования осуществляют ее в соответствии с законодательством. Причем объем продаваемой валюты зависит от вида заключенного договора факторинга.
При открытом договоре факторинга продажа совершается кредитором исходя из суммы денежных средств, полученных от фактора. При скрытом факторинге продажа валюты производится дважды: со средств, поступивших от фактора, и, как это ни парадоксально, со средств поступающих от должника и передаваемых в дальнейшем фактору. К такому выводу приводят некоторые положения валютного законодательства:
– во-первых, в соответствии с п. 1 Указа № 311 основанием осуществления обязательной продажи валюты является только одно – поступление денег на счета в белорусские или иностранные банки;
– во-вторых, в перечне ситуаций, когда иностранная валюта не подлежит продаже, предусмотренном п. 2 вышеназванного Указа, данный случай отсутствует.
При заключении договора скрытого факторинга нужно учесть еще и тот факт, что фактора вряд ли заинтересуют проблемы кредитора с продажей валюты. Его тревожат только полнота и своевременность получения оговоренной суммы. Как следствие этого, общее количество денежных средств, полученных кредитором от такой сделки, уменьшается довольно значительно: сначала на сумму дисконта, затем на сумму проданной валюты, полученной от фактора, и, наконец, на сумму возмещения фактору суммы валюты, причитающейся ему и потерянной в результате проведения обязательной продажи. В настоящее время Национальный банк Республики Беларусь разрабатывает положение, направленное устранить данную коллизию законодательства, а пока оно не принято, перед заключением договора факторинга следует очень хорошо подумать, какой из его видов будет наиболее привлекательным в той или иной ситуации.
Источник: pravo.kulichki.com
Отличие факторинга от кредита
1 Факторинг рассматривает дебиторскую задолженность как достаточное обеспечение, в то время как для получения кредита требуется залог.
2. При факторинге деньги получает поставщик, а расплачиваются покупатели, поэтому при установке лимитов оценка факторинговой компании базируется не на финансовом состоянии заемщика и его потенциальных денежных потоках, а на оценке качества дебиторской задолженности и финансовом состоянии дебиторов.
3. При оценке рисков и последующем мониторинге рассматривается не финансовое состояние компании, а ее активы, основным из которых для факторинга является дебиторская задолженность.
4. Размер факторингового финансирования не ограничен и зависит только от сбытовых возможностей поставщика. При увеличении объемов поставок увеличиваются лимиты финансирования клиента, что позволяет компании за короткий срок увеличивать объем продаж в несколько раз, дает возможность активного роста и приносит существенные конкурентные преимущества.
3. При факторинге предприятие получает денежные средства на необходимый для него срок, т.е. платит только за период пользования деньгами, что позволяет минимизировать проценты за финансирование.
4. Договор на факторинговое обслуживание не ограничен сроком действия. Заключив договор, клиент может получать финансирование под каждую отгрузку товара, причем при финансировании последующих поставок не требуется полный расчет по предыдущим, если по ним не истек срок отсрочки платежа.
4. Система ценообразования в факторинге позволяет клиенту гораздо легче оценить свои затраты и сопоставить их с собственной торговой наценкой, также клиенту проще планировать расходы по возврату комиссий, потому что фактор списывает комиссии только после получения средств от дебиторов.
Преимущества:
- позволяет гарантировать полное погашение задолженностей;
- ускоряет получение платежей;
- снижает расходы на ведение счетов;
- избавляет предприятие брать дорогостоящие кредиты или задействовать другие источники инвестирования.
Еще одним источником несобственных заемных средств является франчайзинг.
Франчайзинг – ( от фр. «франчайзе» — льгота, привилегия) это система продажи лицензий (франшиз) на технологию и торговую марку более крупной и известной компании. За это право держатель франшизы (лицензиат) – обычно владелец небольшой фирмы, платит компании, предоставляющей франшизу (лицензиару) первоначальный взнос, а в последствие вносит и ежемесячную плату в пределах 1-5% от выручки.
Франчайзинг – это форма взаимодействия субъектов рынка, представляющая одну из разновидностей вертикальной интеграции, обладающая рядом специфических признаков. Далеко не каждая сеть развивается в формате франчайзинга. Соглашение, на основе которого действуют участники отношений, является вертикальным соглашением.
Вертикальные соглашения – это соглашения или совместные действия между двумя или более организациями, каждая из которых работает на различном уровне производства или цепи распределения и которые затрагивают условия, при которых стороны могут покупать, продавать или перепродавать некоторые товары или услуги.
Субъектами отношений в рамках франчайзинга являются два лица, зарегистрированные в соответствии с правом той или иной страны. По нашему законодательству — это юридические лица и предприниматели. Совершенно не обязательно, чтобы франчайзер был крупной компанией. Франчайзинг — это форма развития и расширения для малого бизнеса.
Лицо, обладающее правами на продукт (услугу), марку (изобретение, ноу-хау и др.) и операционную систему, является франчайзером (правообладателем).
Лицо, приобретающее права на использование принадлежащих франчайзеру перечисленных прав, называется франчайзи (пользователем).
В основе построения системы франчайзинга лежит соглашение (контракт, договор). Это соглашение (договор) по сути своей является разрешением франчайзера другому лицу (франчайзи) использовать принадлежащие франчайзеру права и вступить в систему, работающую под маркой франчайзера и по его правилам. Это разрешение по существу и является франшизой. Франшизой определяются права и обязанности сторон, вступающих во взаимоотношения. Стороны соглашения являются юридически самостоятельными лицами, инвестируют в дело свои собственные средства и самостоятельно несут коммерческие риски.
Обязательным условием франчайзинга является разработанная, хорошо описанная и применяемая на практике франчайзером система ведения дела, использование которой в практической деятельности другим лицом (в данном случае франчайзи) позволяет достигать желаемых результатов быстрее и лучше.
При этом есть вещи, которые по ряду причин не могут быть описаны в рамках одного соглашения. Это, например, правила ведения дела, стандарты, инструкции и т.д. Соответственно, помимо соглашения, существует достаточно большое количество документов, использование которых позволяет добиваться единообразия франчайзера и франчайзи и приобретать конкурентные преимущества. Эти документы в совокупности с соглашением называется «франшизным пакетом».
Когда мы говорим (и так говорит практически весь мир) о «продаже франшизы», мы имеем ввиду продажу права на вступление в проверенную систему — франчайзинг. Именно за это франчайзи оплачивает франчайзеру единовременный невозвратный взнос. Вознаграждение, выплачиваемое франчайзеру, является обязательным условием и существенным признаком франчайзинга. Если вознаграждение не определено конкретно, значит, оно существует косвенно, а именно в цене приобретаемого франчайзи у франчайзера товара.
Франчайзером может быть только организация или предприниматель, бизнес которых доказал свою успешность. Франчайзер принимает на себя обязательство помогать франчайзи. В различных концепциях набор услуг может серьезно различаться, но, как правило, это обучение, поддержка при открытии предприятия, работа с поставщиками, помощь в управлении ассортиментом, маркетинг, консультационная поддержка и др.
Франчайзи принимает на себя обязательство вести дело в точном соответствии с требованиями франчайзера. Франчайзер имеет право осуществлять контроль за деятельностью франчайзи. Во многих случаях контрольная функция является обязанностью франчайзера.
Франчайзер обязуется поставлять товары франчайзи и имеет право устанавливать поставщиков для франчайзи.
Договор франчайзинга имеет индивидуальный характер, т.е. приемлем для конкретной системы и находится в зависимости от стратегии, направления и условий деятельности и политики, проводимой франчайзером, и не может быть тиражирован на другие системы.
Различают 3 вида франшиз:
- промышленная франшиза – на производство товаров;
- сбытовая франшиза – на продажу товаров;
- франшиза на обслуживание – предусматривает оказание услуг.
Преимущества франчайзинга:
- лицензиар укрепляет свой бизнес;
- лицензиат приобретает жизнеспособное предприятие, долгое время работающее успешно, не осуществляя значительных первоначальных инвестиций;
- лицензиар берет на себя большую часть расходов:
— может сдать в аренду основные фонды;
— осуществляет затраты на обучение;
- сбыт предприятия протекает намного быстрее и легче в силу привычки потребителя к знакомой торговой марке
Недостатки франчайзинга:
- учет интересов партнера – крупной компании и других держателей акций;
- регулярные отчисления не от прибыли, а от объемов продаж;
- наличие права у продавца лицензий проверять финансовую отчетность;
- обязательность соблюдения методов ведении бизнеса, изложенных в инструкции партнерской компании, что может ограничит возможности маневра;
- выкуп по требованию партнера всего необходимого оборудования и материалов, что может ограничит в действиях лицензиата.
На сегодняшний день, например, в сфере СКСиТ по схеме франчайзинга пока успешно развиваются предприятия общественного питания. Это всем известные компании Макдональдс с 21 ресторанами быстрого питания в России, сеть кафе мороженого «Баскин – Робинс», также быстро растет сеть ресторанов «Ростик – с» формата фаст – фуд — до 30 ресторанов по России.
К несобственным заемным источникам инвестиций относится и венчурные (рисковые) инвестиции («венчурный» от англ. «venture» –«рискованное предприятие или начинание), которые обычно используются для вложения крупными фирмами в малые фирмы-новаторы, занимающиеся вопросами нововведений.
Его источниками могут быть специализированные венчурные фонды и индивидуальные инвесторы. Венчурные фонды – это коммерческие финансовые организации, основная цель которых – аккумулирование на своих счетах финансовых средств и инвестирование их в наиболее интересные инвестиционные проекты с целью получения прибыли.
Обычно в качестве учредителей и инвесторов венчурных фондов выступают банки, крупные корпорации, пенсионные фонды, страховые компании и частные лица. Каждый вновь создаваемый венчурный фонд придерживается своей стратегии при работе с потенциальными партнерами, при этом он выделяет приоритетные направления бизнеса – те направления, в которые и собирается вкладывать деньги.
При этом предпочтение отдается инновационным проектам, т.е. проектам, предполагающим использовать в своей финансово-хозяйственной деятельности новые технологии, патенты, ноу-хау, позволяющие стать лидером в той или иной области, завоевать серьезную долю рынка. Наиболее ответственный этап работы венчурного фонда – поиск потенциальных объектов для инвестирования — работающих предпринимателей или их групп, обладающих неким нематериальным активом (например, уникальной технологией, ноу-хау, патентом), воплощение которого в перспективе может принести весомую прибыль.
Решением данной проблемы занимаются высоко квалифицированные эксперты. Как правило, предприниматель, заинтересованный в получении венчурных инвестиций, предоставляет фонду необходимую информацию и ждет экспертного заключения. При положительном решении венчурный фонд приобретает долю в бизнесе, тем самым, инвестируя в него денежные средства.
Юридические решения данного вопроса могут быть самыми разными, однако можно ожидать и того, что венчурные инвесторы настоят на перерегистрации индивидуального предпринимателя в акционерное общество с тем, чтобы стать его совладельцами (однако фонд не стремится приобрести контрольный пакет, просто желает сохранить контроль над бизнесом). В основе венчурного финансирования лежит вложение средств новых партнеров в развитие, прежде всего, инновационных предприятий, сопровождающееся появлением новых собственников бизнеса и перераспределением долей инвестиционного капитала. Инвестиции венчурного (рискового) капитала сопряжены с длительными сроками вложений, относительно повышенными рисками, но обеспечивают более высокую доходность в случае успешного развития получателе инвестиций. Эти средства вкладываются, в основном в уставный капитал вновь созданных малых предприятий или индивидуальных производств, ориентированных, как правило, на развитие новых технологий и создание новых наукоемких продуктов.
К несобственным заемным источникам инвестиций относится и инвестиционный налоговый кредит – исключение из суммы налогов, обязательной к выплате государству, величины налогов с суммы инвестиций фирмы. Данный источник не достаточно надежен, поскольку налоговое законодательство постоянно пересматривается и отменяются ранее принятые решения.
- Бюджетное финансирование малого предпринимательства
В рамках несобственных источников инвестиций выделяют так называемые прочие источники, к которым относятся инвестиции из различных фондов и бюджетное финансирование.
Бюджетное государственное финансирование – это предоставление денежных средств хозяйствующим субъектам на проведение мероприятий, предусмотренных бюджетом. Бюджетное финансирование сектора малого предпринимательства осуществляется в рамках реализации государственной политики в этой области. Все финансовые меры правительства направлены на прямое увеличение финансовых возможностей малых предприятий, имеют стимулирующий характер и призваны направить их развитие с учетом общенациональных интересов.
Государственное финансирование имеет ряд особенностей:
- источником государственного финансирования являются средства федерального бюджета и бюджетов субъектов России;
- государственное финансирование деятельности малых предприятий носит строго целевой характер, получающий закрепление в актах государственных органов: расходованные средства не по целевому назначению следует рассматривать в качестве нарушения обязательств со стороны получателя ассигнований, что может служить основанием для применения мер ответственности;
- наиболее часто государственное финансирование осуществляется в рамках обеспечения денежными средствами государственных нужд.
Рассмотренные особенности находят свое выражение в методах государственного финансирования, к которым относятся: предоставление бюджетных средств в виде дотаций, субсидий, субвенций; предоставление бюджетных средств государственным малым предприятиям в виде ассигнований; предоставление бюджетных средств в виде кредита.
Источник: studopedia.su
Классификация договора факторинга
Полный, или как его иначе называют, “Old-line factoring”, получил большое распространение в странах общего права. Этот вид договора подразумевает обязательство делькредере, которое берет на себя фактор. Это подразумевает собой отсутствие у него возможности предъявления регрессного требования к клиенту при невыполнении обязательства должником. Кроме того, именно в рамках полного факторинга фактор обязуется оказывать клиенту дополнительные услуги.
Разновидностями полного факторинга являются:
1) сплит-факторинг (split factoring), или «разделенный факторинг». Суть его заключается в том, что клиент уступает права требования не одному, а нескольким финансовым агентам, с тем, чтобы не ошибиться в выборе фактора, среди которых также имеет место специализация (зависит от сферы бизнеса, к которой относятся долги);
2) соглашение об открытом оптовом факторинге, в соответствии с которым финансовый агент приобретает неоплаченные долговые требования, а клиент, в свою очередь, обязуется выполнять функцию агента по их инкассированию. Как правило, на уступаемом счете-фактуре делается надпись об уступке, но вместо обязанности уплатить по долговому документу фактору на нем указывается, что денежные суммы должны быть переведены клиенту, выступающему в качестве его представителя. Указанная надпись по своей правовой сути очень близка понятию «индоссамент», совершаемому на ценных бумагах;
3) факторинг с участием банка («bank participation factoring»), в соответствии с которым финансирование клиента фактором, производимое путем его авансирования, обеспечивается с участием третьей стороны — банка, который выступает в качестве ссудодателя. Его механизм достаточно прост: клиент уступает дебиторскую задолженность финансовому агенту на регулярной основе. Долги, подлежащие уплате, в свою очередь, передаются ссудодателю (банку) в качестве средства обеспечения уплаченных в виде ссуды средств. При этом фактор берет на себя обязанность следить за тем, чтобы все суммы, уплачиваемые должниками по долгам, которые были уступлены, перечислялись ссудодателю напрямую, а также периодически представлять последнему отчеты, содержащие информацию о суммах, которые могут быть получены от должников в целях уплаты авансовых платежей клиенту.
В отличие от полного факторинга неполный факторинг (recourse factoring) характеризуется тем, что клиент продолжает нести ответственность по уступленным денежным требованиям перед финансовым агентом в случае их неисполнения должником, а финансовый агент, как правило, не оказывает клиенту иные финансовые услуги Договоры в предпринимательской деятельности (отв. ред. Е.А. Павлодский, Т.Л. Левшина) М.:Статут, 2008. С.140..
Б) внутренний-экспортный факторинг
Отличие внутреннего факторинга от внешнего состоит в том, что в первом случае контрагенты сделки находятся в пределах одной страны, а соответственно, сделка регулируется законодательством этой страны и совершается в единой валюте.
«В международном факторинге существенная роль принадлежит экспортному факторингу, который представляет собой продажу экспортером своему фактору краткосрочных дебиторских задолженностей (обычно до 90 дней) по экспорту» Головин А., Ивлев В., Попов Т. Технология международных факторинговых операций // «Банковское дело в Москве», №2, 2001. С.27. Как правило, при международном факторинге фактор заключает с экспортером договор о покупке экспортных долгов всех покупателей в одной или нескольких странах экспорта — множество подобных примеров показывает нам история возникновения факторинга.
В) Факторинг с правом регресса и без права регресса
Регрессом в факторинговых отношениях признается право финансового агента обратить требование по возврату денежных средств к клиенту, в случае если их невозможно взыскать с должника. Таким образом, при факторинге с регрессом клиент несет ответственность за неисполнение денежного требования должником. При факторинге с регрессом финансовый агент не испытывает необходимости в страховании риска неплатежа, поэтому стоимость такого финансирования оказывается существенно ниже, чем в случае факторинга без регресса.
Интересным является применение факторинга с регрессом на практике. Бывают случаи, когда финансовый агент через суд взыскивает часть денежных средств по поставке с должника, а далее, на основании права регресса, обращается к клиенту с требованием о взыскании не остатка денежных средств, а всей суммы сразу. По одному из таких дел Федеральным Арбитражным судом Северо-Западного округа было вынесено постановление от 26 февраля 2010 г. По делу №А-56-6402/2009.
«Открытое акционерное общество «НОМОС-БАНК» (далее — ОАО «НОМОС-БАНК», Банк) обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью «ФБС Групп» (далее — ООО «ФБС Групп») о взыскании задолженности по договору поставки в сумме 6 083 454 руб. 34 коп.
К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью «Сантехоптторг Северо-Запад» (далее — ООО «Сантехоптторг Северо-Запад»).
Суд первой инстанции решением от 29.04.2009 требования истца удовлетворил. Постановлением апелляционного суда от 19.11.2009 решение суда первой инстанции изменено. С ответчика в пользу истца взыскано 1 120 693 руб. 66 коп. и 6 905 руб. 99 коп. расходов по уплате государственной пошлины.
В удовлетворении остальной части иска отказано.
Законность постановления суда апелляционной инстанции от 19.11.2009 проверена в кассационном порядке в пределах доводов, приведенных в кассационной жалобе Банка. Было установлено, что между истцом (финансовый агент) и ООО «Сантехоптторг Северо-Запад» (поставщик) 03.07.2006 заключен договор факторинга.
По условиям названного договора финансовый агент обязуется передать поставщику денежные средства в счет уступленных денежных требований к дебиторам поставщика, а также взять на себя оказание таких финансовых услуг, как учет текущего состояния денежных требований к дебиторам и контроль за своевременностью их оплаты (административное управление дебиторской задолженностью), а также иных услуг.
В качестве предмета договора стороны определили общие условия факторингового обслуживания поставок внутри России с правом возврата финансовым агентом поставщику уступленного денежного требования при условии его неисполнения или ненадлежащего исполнения дебитором, при котором поставщик безотзывно и безусловно обязуется уступить финансовому агенту денежные требования, вытекающие из совершения поставщиком поставок дебиторам на условиях отсрочки платежа, в течение срока действия договора, а финансовый агент обязуется передать поставщику денежные средства в счет этих денежных требований (пункт 2.1 договора факторинга).
При заключении вышеуказанного договора стороны пришли к соглашению, что действие договора распространяется на всех дебиторов поставщика (пункт 2.2 договора факторинга).
В соответствии с пунктом 4.1 указанного договора ОАО «НОМОС-БАНК» и ООО «Сантехоптторг Северо-Запад» письменно информируют ООО «ФБС Групп» об уступке Банку денежного требования по поставкам в адрес ответчика путем направления ему уведомления.
Между ООО «Сантехоптторг Северо-Запад» (поставщик) и ООО «ФБС Групп» (покупатель) 08.01.2008 заключен договор поставки товара с отсрочкой платежа Д-01-N 04 (далее — договор поставки) при условии оплаты каждой партии товара в течение 90 календарных дней с момента ее передачи поставщиком по цене, указанной в соответствующем счете-фактуре (накладной) (пункты 4.1, 4.2 договора поставки).
В соответствии с условиями договора факторинга ООО «Сантехоптторг Северо-Запад» уступило ОАО «НОМОС-БАНК» денежные требования к ООО «ФБС Групп» по ряду счетов-фактур, товарных накладных, актов приема-передачи за период с августа по сентябрь 2008 года, о чем ответчику направлено уведомление от 23.07.2008.
Как установлено судами, истец произвел финансирование третьего лица на сумму 4 534 684 руб. 73 коп. под уступленные права требования к ответчику на сумму 6 280 185 руб. (том 1 лист 91). В связи с неоплатой ООО «ФБС Групп» поставленного ООО «Сантехоптторг Северо-Запад» в указанный период товара с расчетного счета третьего лица в пользу Банка в безакцептном порядке были списаны денежные средства в сумме 196 730 руб. 66 коп. по накладной от 13.08.2008 N 02221.
ОАО «НОМОС-БАНК» 23.01.2009 направило ответчику претензию об оплате задолженности по договору поставки, которую ООО «ФБС Групп» оставило без ответа.
Общая сумма неоплаченных ответчиком денежных требований по состоянию на 22.01.2009 составила 6 083 454 руб. 34 коп. (том 1, лист дела 13), что послужило основанием для обращения ОАО «НОМОС-БАНК» в арбитражный суд с настоящими исковыми требованиями.
Удовлетворяя требования истца, суд первой инстанции исходил из того, что они подтверждены материалами дела и не оспорены ответчиком.
Суд апелляционной инстанции в обжалуемом постановлении указал на обоснованность взыскания с ООО «ФБС Групп» только суммы задолженности в размере, превышающем 4 962 760 руб. 68 коп., взысканных с ООО «Сантехоптторг Северо-Запад» в пользу Банка по решению Арбитражного суда города Москвы от 07.05.2009 N А40-10789/09-97-124.
Суд кассационной инстанции, изучив материалы дела, проверив доводы жалобы и выслушав представителя Банка, считает, что кассационная жалоба ОАО «НОМОС-БАНК» не подлежит удовлетворению.
В силу пункта 1 статьи 824 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее — ГК РФ) по договору финансирования под уступку денежного требования одна сторона (финансовый агент) передает или обязуется передать другой стороне (клиенту) денежные средства в счет денежного требования клиента (кредитора) к третьему лицу (должнику), вытекающего из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу, а клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту это денежное требование. В пункте 1 статьи 830 ГК РФ установлено, что должник обязан произвести платеж финансовому агенту при условии, что он получил от клиента либо от финансового агента письменное уведомление об уступке денежного требования данному финансовому агенту и в уведомлении определено подлежащее исполнению денежное требование, а также указан финансовый агент, которому должен быть произведен платеж. Пунктом 3 статьи 827 ГК РФ предусмотрено, что клиент не отвечает за неисполнение или ненадлежащее исполнение должником требования, являющегося предметом уступки, в случае предъявления его финансовым агентом к исполнению, если иное не предусмотрено договором между клиентом и финансовым агентом.
В соответствии с пунктом 6.7 договора факторингового обслуживания в случае полного или частичного неисполнения дебитором обязательств по уступленному денежному требованию в течение 27 календарных дней с даты наступления срока платежа, указанного в контракте, финансовый агент вправе потребовать от поставщика немедленного возврата денежных средств в объеме открытой позиции по данному уступленному требованию и/или воспользоваться своим правом, предусмотренным пунктом 6.8 договора.
В пункте 6.8 договора факторинга указано, что в случаях, предусмотренных пунктами 6.6 и 6.7 договора, финансовый агент возвращает уступленное требование назад поставщику.Согласно пункту 7.2 этого договора в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения дебитором обязательств по уступленным денежным требованиям поставщик несет ответственность перед финансовым агентом. Судом апелляционной инстанции установлено, что ОАО «НОМОС-БАНК» обратилось в суд с требованием к ООО «Сантехоптторг Северо-Запад» с иском о взыскании суммы непогашенного финансирования (в том числе и по договору поставки от 08.01.2008 Д-01-N 04) и суммы комиссий по непогашенному финансированию. Решением Арбитражного суда города Москвы от 07.05.2009 по делу N А40-10789/09-97-124 иск удовлетворен.
При таких обстоятельствах вывод апелляционного суда об отсутствии оснований для взыскания 4 962 760 руб. 68 коп. задолженности с ответчика в пользу Банка является обоснованным» Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 26.02.2010 по делу №А56-6402/2009.// СПС «Гарант». Документ опубликован не был.. На основании этого постановления было оставлено без изменения постановление Тринадцатого арбитражного аппеляционного суда от 19.11.2009 по делу NА56-6402/2009.
Г) Открытый (disclosed) и закрытый (confidential) факторинг
Договор факторинга может как предусматривать условие об обязанности клиента уведомить должника о состоявшейся уступке требования, так и не предусматривать. В случае, когда должник уведомляется об уступке, факторинг является открытым, если же не уведомляется — это закрытый факторинг.
При открытом факторинге на уступаемом документе ставится пометка об уступке права на получение долга в пользу финансового агента. Получив соответствующее уведомление (либо от клиента, либо от фактора), должник осуществляет платежи финансовому агенту.
При скрытом факторинге, наоборот, должник не уведомляется о происшедшей по договору уступке долговых требований и продолжает платить клиенту, который, в свою очередь, обязуется переводить полученные средства на счет финансового агента. Таким образом, клиент выступает в качестве доверительного собственника или агента фактора.
Д) Факторинг с предварительной оплатой (advance factoring) и с определенным сроком платежа (maturity factoring)
В случае факторинга с предварительной оплатой фактор осуществляет финансирование клиента путем предварительной оплаты уступаемых ему клиентом прав требования к должнику. При этом «сумма финансирования представляет собой фиксированный процент от суммы денежного требования (как правило, 75 — 90%).
Впоследствии предварительная оплата компенсируется за счет платежей, произведенных должником. Оставшиеся 10 — 25%, за вычетом издержек финансового агента, перечисляются, как правило, после оплаты должником суммы долга или в иной указанный в договоре финансирования под уступку денежного требования (факторинга) срок» Договоры в предпринимательской деятельности (отв. ред. Е.А.
Павлодский, Т.Л. Левшина) М.:Статут, 2008. С.140..
При отсутствии предварительной оплаты сумма финансирования перечисляется клиенту на определенную дату или по истечении определенного времени, причем этот период может изменяться.
Источник: studentopedia.ru