В каких случаях не считается нарушением прав работника контроль за его телефонными разговорами или местонахождением, запись переговоров с ним на диктофон или установка системы видеонаблюдения в офисе?
Время прочтения: 5 минут
Диджитализация трудовых правоотношений – распространенное нынче явление. Работники и работодатели все чаще предпочитают общаться через мессенджеры, компании предоставляют сотрудникам корпоративные средства связи, контролируют исполнение ими обязанностей с помощью GPS, устанавливают системы видеонаблюдения в офисах и т.д. И тут появляются вопросы: законно ли это? И если да, то какими положениями законодательства регулируется использование технических средств во взаимоотношениях работника и работодателя?
Ведение аудиопротокола переговоров между работником и работодателем
Можно ли записывать переговоры работника и работодателя на диктофон?
Этот вопрос часто задают при возникновении конфликта. Например, работник считает, что работодатель нарушает его трудовые права, и хочет это зафиксировать. Или работодатель хочет записать разговор на тот случай, если работник отказ выполнить его требования попытается использовать против работодателя.
Будет ли являться запись разговора на диктофон доказательством? Советы юриста.
Законодательство РФ гарантирует право на неприкосновенность частной жизни и право на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений. Оно же устанавливает запрет на вмешательство в частную жизнь лица и публичное распространение информации, составляющей семейную или личную тайну (ст. 23, 24 Конституции РФ, п. 8 ст. 9 Закона «Об информации, информационных технологиях и защите информации» и ст. 137 Уголовного кодекса РФ).
Значит, если разговор касается частной жизни, то его запись вести нельзя. Однако этот запрет не распространяется на переговоры об исполнении работником трудовой функции. Разговор работника и начальника или иного представителя работодателя во время исполнения должностных обязанностей может быть записан без предупреждения и согласия второй стороны (работника или работодателя – в зависимости от того, кто ведет запись переговоров). Но такое согласие необходимо для публичного распространения записи.
Можно ли использовать запись переговоров в суде как доказательство? И будет ли это считаться ее публичным распространением?
Использовать запись в суде можно. Но чтобы избежать ее оспаривания противоположной стороной, лучше перед началом разговора предупредить, что ведется аудиозапись. Также желательно назвать дату, время и место переговоров, кто на них присутствует и иные важные обстоятельства. Тем не менее, если подобные действия не выполнены, это не означает, что суд не примет такое доказательство.
Например, в одном из дел сотрудник ссылался на отсутствие в трудовом договоре условия об испытании. Работодатель же считал это технической ошибкой. В подтверждение он представил аудиозапись разговора работника с сотрудником кадровой службы. Во время того разговора работнику пояснили, что отсутствие в договоре условия об испытании является технической ошибкой. Суд принял запись в качестве доказательства 1 .
В другом деле Верховный Суд РФ указал, что использовать запись телефонного разговора даже без согласия второй стороны можно, если данная запись «осуществлена одним из лиц, участвовавших в этом разговоре, и касалась обстоятельств, связанных с договорными отношениями между сторонами» 2 .
Таким образом, вести запись переговоров между работником и работодателем не запрещено. Но желательно заранее уведомить противоположную сторону. Если же разговор записан без предупреждения, то такую запись можно использовать при условии, что переговоры состоялись между сторонами конфликта и касались спорного правоотношения.
Установка системы видеонаблюдения в офисе работодателя
Работники часто возмущаются из-за видеонаблюдения в офисе. Многие считают, что такая «слежка» нарушает их права. Однако работодатель имеет право устанавливать видеонаблюдение. Только делать он это должен, соблюдая требования законодательства.
Во-первых, изображение человека на записи с видеокамеры может быть признано биометрическими персональными данными. Сведения, характеризующие физиологические и биологические особенности человека, на основании которых можно установить его личность (биометрические персональные данные) и которые используются для установления личности субъекта персональных данных, могут обрабатываться только при наличии его письменного согласия. Исключение составляют случаи, предусмотренные ч. 2 ст. 11 Закона «О персональных данных». Следовательно, перед установлением средств видеонаблюдения в офисе работодатель должен получить согласие каждого сотрудника на обработку персональных данных.
Во-вторых, работодатель должен издать приказ об установлении средств видеонаблюдения и локальный нормативный акт, с которыми необходимо ознакомить работников (ч. 2 ст. 22, п. 8 ст. 86 ТК РФ, п. 6 ч. 1 ст. 18.1 Закона «О персональных данных»).
Есть мнение, что работников нужно уведомить за два месяца до введения соответствующих изменений в порядке ст. 74 ТК РФ. Практика по этому вопросу неоднозначна. Но так как работники уже пытались обжаловать подобные действия работодателей, лучше перестраховаться и в уведомительный период уложиться.
Установка в офисе системы видеонаблюдения без уведомления работников и без получения согласия на обработку персональных данных может быть расценена как нарушение их прав. Это повлечет привлечение работодателя к ответственности.
Так, установка видеонаблюдения без согласия работников может быть расценена как негласное наблюдение за ними. Это является нарушением ст. 23, 24 Конституции РФ и может повлечь для работодателя административную ответственность (ст. 13.11 КоАП РФ).
Также административная ответственность может возникнуть при обработке персональных данных, несовместимой с целями их сбора (за исключением случаев, предусмотренных ч. 2 ст. 13.11 и ст. 17.13 КоАП РФ), если эти действия не содержат уголовно наказуемого деяния (ч. 1 ст. 13.11 КоАП РФ).
Таким образом, установка и ведение видеонаблюдения в офисе по решению работодателя разрешены при условии соблюдения требований законодательства.
Контроль за переговорами работника по мобильному телефону
Многие работники считают, что такой контроль со стороны работодателя нарушает их конституционное право на тайну переписки и телефонных переговоров. Но они не всегда правы. Ведь все зависит от того, кому принадлежат телефон и сим-карта (номер телефона), которые использует работник для выполнения трудовых обязанностей.
Сегодня работникам нередко предоставляют корпоративные телефоны и сим-карты, которые оформлены на работодателя. Чтобы регламентировать работу с выданными устройствами, работодатели утверждают локальный нормативный акт (далее – ЛНА). Например, это может быть положение об использовании корпоративной мобильной связи. Таким актом должны быть установлены: (1) цели предоставления корпоративной мобильной связи; (2) лимиты расходов; (3) права и обязанности работников в связи с предоставлением корпоративной связи; (4) права работника по использованию корпоративной связи в личных целях; (5) права работодателя по контролю за использованием корпоративной связи и т.д.
С таким ЛНА работники обязательно должны быть ознакомлены. После этого работодатель вправе контролировать корпоративную связь и требовать предоставления телефона, если он принадлежит работодателю.
Часто работники согласно должностной инструкции обзванивают клиентов, а работодатели пытаются контролировать исполнение ими своих трудовых обязанностей. Если сим-карта является корпоративной и принадлежит работодателю, то он имеет право запросить у оператора сотовой связи отчет о звонках. Это не будет нарушением прав работников, так как согласно ст.
22 ТК РФ работодатель вправе контролировать исполнение работником должностных обязанностей. Но работники должны быть ознакомлены с ЛНА и целями предоставления корпоративной связи. Также они должны понимать ответственность, которую могут понести в случае неисполнения должностных обязанностей.
Контроль за передвижением работника с помощью средств геолокации
Нередко работодатели прибегают к контролю за передвижением дистанционных работников и работников с разъездным характером работы. Оно и понятно: работодателю сложно отслеживать выполнение ими своих трудовых обязанностей в течение дня, для чего он и просит работников использовать системы GPS. Но работники часто выступают против такого контроля и заявляют, что это нарушает их конституционное право на свободу передвижения. Так вот, контроль за передвижением работников путем использования систем GPS является законным при соблюдении работодателем ряда требований.
Согласно ч. 4 ст. 91 ТК РФ работодатель обязан вести учет времени, фактически отработанного каждым работником. А работник обязан добросовестно исполнять свои трудовые обязанности, возложенные на него трудовым договором, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка и трудовую дисциплину (ч. 2 ст. 21 ТК РФ).
Трудовым кодексом РФ и иными актами не закреплен порядок контроля за деятельностью работников с помощью средств геолокации. Поэтому такой порядок необходимо закрепить в локальном нормативном акте, а затем ознакомить с ним работников. В ЛНА обязательно должно быть указано, что система GPS используется исключительно в целях контроля за местонахождением работника и выполняемой им работы в течение рабочего времени.
Сбор информации о местоположении работника станет основанием для обработки персональных данных. А значит, нужно будет получить согласие работника на это (п. 1 ст. 3 Закона «О персональных данных»).
Работодатель обязан предоставить работнику соответствующие технические средства (ч. 2 ст. 22 ТК РФ). Если работник отказывается от них, необходимо компенсировать расходы работника на приобретение собственной техники (ст. 188 ТК РФ).
Если указанные требования работодатель соблюдал, то при разрешении трудового спора суд примет сведения о местонахождении работника в качестве доказательства 3 .
1 Определение Второго кассационного суда общей юрисдикции от 3 декабря 2020 г. по делу № 88-23928/2020, 2-3713/2019: «Из предоставленной истцом аудиозаписи разговора с работником кадровой службы следовало, что была допущена техническая ошибка, из-за которой и отсутствовало условие об испытании в договоре».
2 Определение Верховного Суда РФ от 6 декабря 2016 г. № 35-КГ16-18.
3 Определение Седьмого кассационного суда общей юрисдикции от 30 июля 2020 г. № 88-11180/2020.
Материал раздела «АГ-Эксперт» «Адвокатской газеты».
Источник изображения: Freepik
Источник: legalacademy.ru
Законна ли запись разговора без согласия собеседника?
Вопрос законности записи в различных интерпретациях довольно часто возникает в нашей повседневной жизни: а можно ли вести запись своих телефонных разговоров, а допустимо ли скрытно записывать на диктофон свои беседы с кем-либо, а влечёт ли это ответственность и т.д., и т.п.
Для начала стоит определиться, с какой целью Вы собираетесь записать свой разговор по телефону или записать своего собеседника на диктофон либо с помощью соответствующего приложения на привычный всем смартфон?
Действующее законодательство предусматривает уголовную ответственность за незаконное собирание или распространение сведений о частной жизни лица, составляющих его личную или семейную тайну, без его согласия (статья 137 Уголовного кодекса РФ), а также за нарушение тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений граждан (статья 138 Уголовного кодекса РФ).
Но как быть, если Вам нужно получить доказательства того или иного обстоятельства, например, что должник признаёт долг и уклоняется от его возврата, что оппонент совершает действия по отчуждению имущества, на которое может быть обращено взыскание? То есть когда Ваши действия направлены не на собирание каких-либо сведений о частной жизни собеседника, а на защиту своих прав!
Статья 14 Гражданского кодекса РФ допускает самозащиту гражданских прав.
В соответствии с положениями статьи 55 Гражданского процессуального кодекса РФ доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном законом порядке сведения о фактах, на основе которых суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения сторон, а также иных обстоятельств, имеющих значение для правильного рассмотрения и разрешения дела.
Такие сведения могут быть получены в том числе из аудио- и видеозаписей.
Таким образом, процессуальное законодательство допускает аудиозаписи в качестве средства доказывания. Следовательно, нет никаких препятствий для использования записей как личных, так и телефонных переговоров в качестве доказательства в гражданском процессе. В случае заявления ходатайства кого-либо из лиц, участвующих в деле, о необходимости сохранения коммерческой, служебной или иной охраняемой законом тайны, дело может слушаться в закрытом заседании (часть 2 статьи 10 Гражданского процессуального кодекса РФ).
Проблемы с законом действительно могут возникнуть, если гражданин собирает сведения, составляющие личную или семейную тайну без намерений использовать аудиозаписи в качестве доказательств, либо получает доступ к телефонным переговорам иных лиц. В каждом таком случае предстоит доказывание умысла на нарушение конституционных прав и свобод граждан.
А потому, если Вас приглашают в полицию или следственный комитет по вопросам возможных нарушений Вами личной и семейной тайны путём ведения записи переговоров или бесед, настоятельно рекомендую обратиться к адвокату для защиты Ваших интересов.
Отдельно стоит отметить случаи ведения негласных записей разговора с лицами, производящими расследование уголовных дел – следователями или дознавателями.
Подобные действия могут быть расценены как приготовление или частичное выполнение объективной стороны какого-либо преступления, например разглашения данных предварительного расследования, воспрепятствования производству предварительного расследования и др.
Без консультации профессионального защитника, имеющего опыт ведения уголовных дел, в такой ситуации не обойтись, а потому без адвоката являться по таким вызовам в следственный отдел ни в коем случае не стоит!
Источник: www.pechenev.pro
Запись телефонных разговоров — законность и правоприменительная практика в России
Почти у каждого гражданина, включая и несовершеннолетних детей, есть все возможные гаджеты. Все эти устройства что-то постоянно записывают, фиксируют какие-то данные и не всегда можно точно понять, насколько такие вещи санкционированы законом. Мнение людей о законности записи телефонных разговоров может отличаться, но что говорится в законе? Не вторгаются ли они в личное пространство человека, да еще и без его согласия.
Какую информацию нельзя разглашать без согласия обладателя
Запись любых разговоров между двумя и более собеседниками с использованием различных средств аудио или видеозаписи, прямо нигде в законодательных актах России не запрещена.
В главном законе страны — В Конституции РФ в ст. 23 частично эти нормы определены, как и в ст. 138 УК РФ, где говорится лишь о неприкосновенности частной жизни гражданина. Т.е. подразумевается тайна на его переписки, разговоров.
Более конкретизировано понятие о том, какую именно информацию запрещено собирать, записывать техническими средствами аудиозаписи и видеозаписи с помощью различных цифровых считывающих устройств. К такой информации относятся на основании положений и норм Федерального закона от 27.07.2006 № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» (п. 7 ст. 3, ч. 3 ст. 6, ч. 4, 8 и 9 ст. 9), три основные категории данных:
- Категория первая. К ней относятся сведения, представляющие коммерческую тайну. Однако имеется одна существенная поправка к этой ситуации. Так, если в ходе коммерческих переговоров между контрагентами партнерами велась запись, в том числе и официальный протокол собрания совета директоров или акционеров, то такая запись не будет по смыслу закона считаться нарушением. Но только стоит этой информации быть опубликованной в СМИ, в других открытых источниках без разрешения или она будет передана конкурентам по бизнесу, то данный факт будет считаться нарушением закона.
- Категория вторая. Сведения, относящиеся к частной или личной жизни. В это понятие попадет широкий спектр информации, и чаще всего границы личного и публичного бывают сильно размыты, и не представляется точно определить границы дозволенного.
- Категория третья. Сведения, которые составляют личные или персональные данные. Как правило, к таким данным относится та информация, которая предоставляется, вносится в официальных учреждениях — в банках, при приеме на работу (анкетные данные), когда гражданин предоставляет свои паспортные и другие личные данные . В немалой степени к личным данным относится и такая информация, как данные истории болезни человека. Это та категория информации, которая при ее опубликовании или несанкционированном доступе может нанести определенный вред человеку или его близким.
Что говорится в законе о тайне телефонных переговоров
На страже тайны телефонных переговоров стоит известная статья УК РФ — ст. 138. и п. 1 ст. 3, ч. 1 ст. 5 Закона об информации. Однако и здесь имеется несколько существенных моментов.
Момент первый — запись телефонных переговоров ведет один из собеседников, с целью застраховать себя от каких- то неблагоприятных последствий. Например, когда два человека договариваются по телефону о том, как и когда будет возвращен долг, то запись этой беседы одной из сторон может считаться правомерной. Он может использовать потом эту запись в качестве доказательства, в том числе и при судебных разбирательствах, когда его контрагент может нарушить обязательства по возвращению долга.
Момент второй — запись телефонных переговоров между двумя лицами была сделана, но эта запись попадает в руки третьих лиц. В данном случае это будет явное нарушение закона, а именно — ст. 138 УК РФ о защите личной информации. Если же такое деяние будет рассмотрено в суде, то нарушителю грозит либо штраф до суммы 800 тысяч рублей, либо уголовное наказание сроком до 1 года.
Правомерна ли прослушка разговоров сотрудников
В существующий бизнес практике нередко применяется запись разговоров сотрудников компании с ее клиентами. Такая запись телефонных разговоров считается правомерной, если при этом предварительно сделано соответствующее предупреждение или распоряжение.
Здесь также имеется один существенный правовой момент. Он связан с тем, что при такого рода записях телефонных разговоров должно быть получено согласие работника компании, организации на обработку их персональных данных.
Законом это регламентируется даже в том случае, если такая запись информации и ее последующая обработка осуществляется в целях контроля количества и качества выполняемой работы соответствующего персонала компании ( См. ст. 6 Закона о персональных данных, ст. 86 ТК РФ).
Из практических соображений владельцам бизнесов или компаний, практикующих такие методы работы с персоналом, следует принять в расчет следующее. Поскольку фактически запись телефонных разговоров сотрудников компании с ее клиентами все же может содержать персональные данные (иногда в большем объеме), нежели необходимо для достижения указанной цели, целесообразно официально оговорить правила записи телефонных разговоров работников с клиентами (иными лицами).
Это можно сделать в виде официального письменного распоряжения или в виде отдельного приказа по персоналу, т.е. во внутреннем документе организации, ознакомив с ними работников под личную роспись.
Законность записи телефонных разговоров журналистами
В практике журналистов нередко принято вести запись бесед, интервью с различными категориями людей, профессий, занимаемых должностей и социального положения. Такие формы работы с информацией регулируются, как соответствующим законом о журналисткой деятельности, так и этическими нормами, принятыми в мировой корпорации журналистов.
Кроме этого, запись журналистами бесед на видео и аудионосители оговаривается и некоторыми законами РФ – в частности это положения и нормы, содержащиеся в п. 2 ст. 17 ФЗ № 149-ФЗ, и в ст. 151 ГК РФ.
Законодательством предусмотрена и ответственность для журналистов в случае, если информация, записанная ими, нанесла вред репутации, чести и достоинству лица, фигурирующего в такой записи или группе лиц. В случае, если такой факт будет доказан в суде, то такому журналисту или издательской организации, где он работает, как штатный сотрудник, грозит наказание в виде штрафа от 500 до 1000 рублей, согласно нормы ст. 13.14 КоАП РФ.
Кроме этого, журналист или его информационное издание, будут отвечать в рамках гражданского — правового процесса, где могут быть выставлены против них иски о защите чести, достоинства от клеветы (диффамации).
Можно ли делать запись частной беседы
Как и в предыдущих, описанных ситуациях, нигде прямых запретов в законодательных актах на запись частных разговоров, бесед, в том числе и по телефону, не содержится. Однако при осуществлении таких записей следует иметь в виду, что она может содержать личные или персональные данные, а также коммерческую тайну. Т.е. те сведения, та информация, которые могут находиться под охраной закона, т.е. ФЗ № 152 «О защите персональных данных».
В этом законе существует прямая ссылка на то , что для совершения каких -либо действия, операций с данными, полученными в ходе записи частного разговора, беседы (в том числе информационные носители записи и хранения), требуется согласие их носителя, источника, т.е. участника беседы, разговора. (п. 3 ст. 3, п. 1 ч. 1 ст. 6 Закона о персональных данных).
Нарушение установленного законом порядка сбора, хранения, использования или распространения персональной информации образует состав административного правонарушения (ст. 13.11 КоАП РФ). Кроме того, человек, который по смыслу закона является обладателем защищаемых персональных данных, имеет полные правовые основания потребовать возмещения убытков, причиненных ему в результате нарушения его прав на защиту частной жизни и персональной информации.
Причем, такая компенсация может иметь не только вид по возмещению морального вреда, но и вполне осязаемой внушительной материальной компенсации (ч. 2 ст. 17, ч. 2 ст. 24 Закона «О защите персональных данных»)
Чем грозит разглашение информации и нарушение законов
Российским законодательством предусмотрен ряд наказаний за нарушение прав граждан на личную тайну, защиту персональных сведений.
Так, КоАП РФ ст. 13 11и п .14 установлена административная ответственность за подобные нарушения в виде штрафа размером от 300 до 500 рублей для граждан, и от 5 до 10 тысяч рублей для юридических лиц.
Кроме этого, разглашение личной информации и других сведений личного характера, повлекшее тяжкие последствия, могут привести и к уголовному наказанию. Согласно ст. 138 УК РФ, в предусмотрено лишение свободы на срок до 1 года.
Можно ли использовать записи разговоров в суде
Применение средств ауди или видеозаписи в качестве доказательства при проведении следствия и рассмотрения дела суде , как объективного доказательства, рассматривается УПК (Уголовным процессуальным кодексом РФ).
Там, в частности, имеется положение, согласно которому судья (и только судья) вправе принимать или не принимать в качестве доказательства, представленные любой из сторон уголовного или административного процесса (прокуратурой, адвокатами) данные. Это аудио, видеозаписи, в том числе и телефонных переговоров.
Тем не менее, несмотря на столь сложные условия, все же записи телефонных разговоров, частных бесед на различных видах и типах носителей информации, могут быть приняты судом в том случае, если соблюдены некоторые правовые, процессуальные условия и технические нюансы. Так, в соответствии с имеющейся на сегодняшний день российской правоприменительной практикой, различные аудиозаписи могут быть приняты к рассмотрению судебными органами, следствием, если:
- в предоставленной суду записи содержится относительно точное указание на место, время проведения записи. Т.е. при записи разговоров, например, по телефону должно быть обязательно какое- либо указание на дату, какая — то привязка ко времени и месту, с тем . чтобы следствие могло идентифицировать подлинность записи, сопоставить ее с другими объективными данными.
- в записи должно указываться или упоминаться конкретные имена и фамилии участников разговора, чтобы можно было установить личность тех, чьи голоса записаны.
- при производстве подобных записей не должно быть, по возможности, большого количества звуковых помех, сильных шумов.
- в записанном разговоре желательно, чтобы как можно меньше присутствовала ненормативная лексика, какие-то междометия, непонятные обороты речи или терминология.
Кроме этого желательно, чтобы запись разговора велась и фиксировалась на информационных устройствах, где в качестве носителя записи используется магнитная лента – это магнитофоны или диктофоны с ленточным механизмом записи.
Дело в том, что судьи, другие участники судебного процесса, при рассмотрении дел считают, что записи, сделанные на магнитофонной магнитной ленте невозможно подделать. Т.е. всякое вмешательство в магнитную запись легко обнаружить с помощью технических средств контроля.
Что касается цифровых записей, то их, по мнению следственных и судейских органов, легче всего подделать, скомпилировать изображение, наложить, комбинировать любые звуковые эффекты, и даже изменить голос человека.
Таким образом, чтобы любая аудио запись была принята в качестве доказательства по тому или иному делу в суде, необходимо чтобы она содержала как можно больше конкретной информации по рассматриваемому делу. Чтобы по ней можно было точно идентифицировать участников разговора, время и место его проведения, а также конкретные факты по сути рассматриваемого судом вопроса.
В качестве заключения остается только отметить, что использование средств технической записи разговоров в повседневной жизни человека не имеет принципиального значения. Но это происходит до тех пор, пока не будут нарушены его права на частную жизнь, сохранения тайны переписки.
В этом случае закон в большей мере стоит на страже именно пострадавшей стороны чем тех, кто гласно или тайно получил доступ к личной информации гражданина. Поэтому, при сборе любой информации, касающейся конкретного человека, необходимо доскональное соблюдение всех норм закона и самое главное – на это должно быть получено согласие самого человека.
Видео о хранении записей разговоров и СМС у операторов:
Источник: juristpomog.com