В Госдуму внесли новый законопроект о внешнем управлении иностранными компаниями, которые решили уйти из России из-за санкций. Авторы инициативы предлагают назначать по решению суда внешнюю администрацию в организациях, значимых для экономики. Часть экспертов считает такую меру соответствующей, если компания решила уйти по политическим причинам, а не из-за экономических проблем. Другие уверены, что такая форма управления, скорее всего, приведет к продаже или банкротству фирмы.
13 апреля 2022 года депутаты внесли в Госдуму законопроект № 104796–8 «О внешней администрации по управлению организацией».
Авторы инициативы предлагают вводить внешнее управление в организациях, которые решили уйти с российского рынка после начала санкций. По их мнению, подобная мера поможет защитить интересы граждан, сохранить рабочие места и поддержать экономику России. Нововведение коснется не менее 10% компаний, которые приостановили свою деятельность в РФ.
В пояснительной записке к проекту указано, что внешняя администрация будет назначаться по решению суда для организаций, которые имеют «существенное значение» для российской экономики и гражданского оборота. При этом 25% акций или долей таких компаний должны принадлежать иностранным лицам.
Важной для экономики будет считаться компания, которая:
- занимается производством товаров первой необходимости;
- занимает крупную долю на рынке (монополист или занимает доминирующее положение);
- является градообразующим предприятием (обеспечивает 25% рабочих мест в населенном пункте);
- включена в цепочку поставок значимых производств.
Кроме того, внешнее управление введут в любой компании, прекращение деятельности которой может привести к катастрофам, увеличению цен для потребителей, а также к невозможности эксплуатации социально значимых объектов.
Внешняя администрация будет назначаться по инициативе руководителя отраслевого министерства или главы региона, где работает организация. Эти лица должны направить предложения в межведомственную комиссию при Минэкономразвития. После чего, в случае согласия комиссии, ФНС подает иск в Арбитражный суд города Москвы, который должен рассмотреть требование о назначении внешнего управления в течение семи дней.
Функции внешней администрации авторы инициативы предлагают передать госкорпорации «ВЭБ.РФ» или иной организации, которую предложит межведомственная комиссия. Работу управляющего будет оплачивать сама организация по правилам, которые должно установить правительство.
Внешнее управление может быть назначено двумя способами:
1. Передача администрации в доверительное управление акций или долей организации.
2. Передача администрации полномочий руководителя организации.
Такие формы управления будут действовать 18 месяцев, после чего их можно будет продлить на тот же срок.
Межведомственная комиссия также может прекратить работу внешней администрации досрочно:
- по просьбе собственников компании, если они планируют продать свои доли или устранить обстоятельства, из-за которых назначили внешнее управление;
- при ликвидации компании;
- при возбуждении дела о банкротстве.
Полномочия ликвидатора или конкурсного управляющего авторы проекта предлагают передать внешней администрации. Кроме того, она будет иметь преимущественное право на приобретение акций или долей организации, а также ее имущества.
Спорная мера
Эксперты отмечают, что проект существенно отличается от первоначально обнародованной редакции. Он не содержит признаков национализации. Механизм, предусмотренный в законе, представляет собой одну из форм отстранения органов управления от руководства компанией, поясняет Андрей Переладов, сопредседатель КА Регионсервис Регионсервис Федеральный рейтинг. группа Семейное и наследственное право группа Уголовное право группа Экологическое право группа Арбитражное судопроизводство (корпоративные споры) группа Арбитражное судопроизводство (крупные коммерческие споры — high market) группа Природные ресурсы/Энергетика группа Транспортное право ×
Наталья Колерова, советник АБ SK Вертикаль Федеральный рейтинг. группа Банкротство (споры mid market) группа Частный капитал группа Арбитражное судопроизводство (крупные коммерческие споры — high market) группа Разрешение споров в судах общей юрисдикции группа Семейное и наследственное право группа Трудовое и миграционное право (включая споры) 1 место По выручке на юриста 18-20 место По количеству юристов 3 место По выручке Профайл компании × , считает, что авторы закона также установили более взвешенный и социально ориентированный подход к выбору организаций для внешнего управления. Ранее фирмы отбирались исходя из балансовой стоимости их активов и численности работников. Но в последней версии инициативы создатели проекта ввели иные критерии, связанные со спецификой деятельности предприятия и его важностью для населения, указывает юрист.
По мнению Колеровой, введение внешнего управления в отношении компаний, которые прекратили деятельность в связи с политической обстановкой, а не в силу объективных экономических причин, вполне соответствующая мера реагирования государства.
13 апреля, 17:48
Похожие процедуры в условиях санкций вводят и другие страны. Так, 4 апреля 2022 года Минэкономики и климата Германии вынесло приказ, в соответствии с которым бывшую дочернюю компанию «Газпрома» Gazprom Germania GmbH передали под управление Федерального сетевого агентства ФРГ до 30 сентября 2022 года. По сути, немецкое правительство захватило контроль над предприятием, которое имеет стратегическое значение для Германии и других стран Евросоюза, считает Варвара Кнутова, партнер ЗАО «Сотби» ЗАО «Сотби» Федеральный рейтинг. группа Арбитражное судопроизводство (средние и малые коммерческие споры — mid market) группа Банкротство (реструктуризация и консалтинг) группа Банкротство (споры high market) группа Разрешение споров в судах общей юрисдикции группа Арбитражное судопроизводство (корпоративные споры) группа Международные судебные разбирательства группа Уголовное право группа Частный капитал Профайл компании ×
По мнению эксперта, законодательная инициатива российских депутатов носит менее жесткий характер по сравнению с мерами ФРГ. Цель отечественного законопроекта — сохранение баланса между национальными интересами и интересами иностранных инвесторов, которые могут захотеть вернуться на российский рынок, указывает Кнутова. Кроме того, в соответствии с проектом временную администрацию должен назначать суд, а не правительство. При этом у инвесторов будет возможность при желании заявить возражения, отмечает эксперт.
Законопроект также учитывает интересы собственников иностранного бизнеса, указывает Алексей Станкевич, партнер Orchards Orchards Федеральный рейтинг. группа Арбитражное судопроизводство (корпоративные споры) группа Арбитражное судопроизводство (крупные коммерческие споры — high market) группа Разрешение споров в судах общей юрисдикции группа ТМТ (телекоммуникации, медиа и технологии) группа Экологическое право группа Антимонопольное право (включая споры) группа Банкротство (реструктуризация и консалтинг) группа Банкротство (споры high market) группа Интеллектуальная собственность (Консалтинг) группа Недвижимость, земля, строительство группа Фармацевтика и здравоохранение группа Частный капитал Профайл компании ×
Выгодоприобретателями доверительного управления останутся собственники акций. При этом доход, полученный внешней администрацией по итогам управления, будет выплачиваться бенефициару.
Но при этом закон никак не защищает интересы резидентов РФ, которые обладают правом участия в таких организациях, несмотря на то, что проект идейно направлен на защиту интересов именно отечественных предпринимателей, отмечает Переладов. Эксперт также считает, что назначение внешней администрации может привести к обесцениванию активов компании. При этом организации при вводе внешнего управления, скорее всего, утратят хозяйственные связи и рыночные ниши, указывает юрист.
Стратегическим последствием внешнего администрирования будет череда банкротств предприятий, в рамках которых самые ценные активы, ушедшие при внешнем управлении, будет невозможно вернуть в конкурсную массу.
Будет ли такое управление эффективным?
Функции внешней администрации авторы инициативы предлагают передать госкорпорации «ВЭБ.РФ» или иной организации, которую предложит межведомственная комиссия. Ранее создатели проекта также собирались предоставить внешнее управление финансовыми организациями Агентству по страхованию вкладов.
Александра Алфимова, старший юрист практики банкротства и реструктуризации SAVINA LEGAL SAVINA LEGAL Федеральный рейтинг. группа Банкротство (споры mid market) группа Транспортное право × , полагает, что внешняя администрация не будет преследовать цель эффективного управления компанией в долгосрочной перспективе. Основная задача внешней администрации заключается в том, чтобы обеспечить передачу под контроль российских лиц путем замещения активов и создания на базе имущества фирмы новой, уверена эксперт.
Кроме того, из законопроекта не следует, что к внешней администрации в целом будут предъявляться какие-либо требования для эффективного управления предприятием даже в этот период, указывает Александр Шарапов, юрист КСК групп КСК групп Федеральный рейтинг. группа Налоговое консультирование и споры (Налоговое консультирование) группа Частный капитал группа Корпоративное право/Слияния и поглощения (mid market) × Также неясно, как будут работать компании, деятельность которых будет ограничена из-за запретов на поставку товаров или проведения платежей, отмечает эксперт.
Юлия Литовцева, партнер Пепеляев Групп Пепеляев Групп Федеральный рейтинг. группа Антимонопольное право (включая споры) группа ВЭД/Таможенное право и валютное регулирование группа Комплаенс группа Налоговое консультирование и споры (Налоговое консультирование) группа Налоговое консультирование и споры (Налоговые споры) группа Недвижимость, земля, строительство группа Трудовое и миграционное право (включая споры) группа Цифровая экономика группа Арбитражное судопроизводство (средние и малые коммерческие споры — mid market) группа Банкротство (реструктуризация и консалтинг) группа Банкротство (споры mid market) группа Интеллектуальная собственность (Консалтинг) группа Интеллектуальная собственность (Регистрация) группа Корпоративное право/Слияния и поглощения (mid market) группа Природные ресурсы/Энергетика группа Семейное и наследственное право группа ТМТ (телекоммуникации, медиа и технологии) группа Фармацевтика и здравоохранение группа Финансовое/Банковское право группа Международный арбитраж группа Разрешение споров в судах общей юрисдикции группа Экологическое право × , обращает внимание, что зависимость от технологий, квалифицированного иностранного персонала, сырья, комплектующих и других товаров иностранных контрагентов может оказаться непреодолимым препятствием для сохранения бизнеса иностранных компаний. С учетом этого вводу внешнего управления должна предшествовать экспертиза на предмет реалистичности сохранения деятельности организации, уверена эксперт.
При этом не все юристы с настороженностью относятся к возможностям внешней администрации.
Полагаю, что все выбранные авторами проекта корпорации зарекомендовали себя как профессиональные управленцы активами. В силу госучастия они ориентированы на интересы государства и его социальную функцию. Я не разделяю опасений, что они не смогут обеспечить эффективное управление.
Безусловно, сложно спорить, что многие иностранные компании обладают совершенно иным пониманием управления процессами, расчета экономических моделей и систем контроля качества, но это не повод, чтобы отдавать ситуацию на откуп текущему развитию событий, считает Колерова.
По мнению Сергея Стороженко, управляющего партнера компании «Стороженко и партнеры», работа внешней администрации будет напрямую зависеть от ее задач и специалистов, которые будут осуществлять управление. В случае если в администрации будут работать эксперты в области антикризисного управления и ее деятельность действительно будет нацелена на сохранение бизнеса, а не на распределение активов, то успешное управление будет возможно, считает юрист.
Самостоятельная помощь бизнесу
Если иностранные компании действительно считают свой российский бизнес значимым, то они должны самостоятельно принять меры, чтобы обеспечить работу в современных реалиях, уверена Колерова. По мнению эксперта, для этого зарубежные собственники организаций могут передать свои активы в доверительное управление самостоятельно, а не по решению суда.
Эффективной защитой также может стать уменьшение доли иностранных лиц в капитале организации до 25%, так как в таком случае компания не будет попадать в перечень лиц, рискующих получить внешнее администрирование, отмечает Алфимова.
Кроме того, закон предусматривает возможность досрочного прекращения внешнего управления по инициативе собственников компании, напоминает Антон Красников, партнер ЗАО «Сотби» ЗАО «Сотби» Федеральный рейтинг. группа Арбитражное судопроизводство (средние и малые коммерческие споры — mid market) группа Банкротство (реструктуризация и консалтинг) группа Банкротство (споры high market) группа Разрешение споров в судах общей юрисдикции группа Арбитражное судопроизводство (корпоративные споры) группа Международные судебные разбирательства группа Уголовное право группа Частный капитал Профайл компании × Для этого владельцу необходимо обратиться в межведомственную комиссию при Минэкономразвития с заявлением о прекращении полномочий внешней администрации. При этом он должен будет принять на себя обязательства по продаже бизнеса или устранению обстоятельств, послуживших основанием для введения внешней администрации.
Но неясно, какой стандарт доказывания будет применяться в этом случае, отмечает Иван Стасюк, советник юридической компании РКТ РКТ Федеральный рейтинг. группа Банкротство (споры high market) 13-14 место По количеству юристов 4 место По выручке на юриста 7 место По выручке × Например, должен ли собственник предоставить договор с покупателем и доказательства уплаты аванса или комиссии будет достаточно публичного сообщения о продаже бизнеса. Кроме того, если собственник не выполнит объявленные условия, то на предприятии вновь введут внешнюю администрацию.
Нужны ли доработки?
По мнению Шарапова, законопроект нуждается в существенных доработках. Сейчас там нет ответственности внешней администрации за ее действия в период исполнения полномочий. Инициатива, наоборот, предусматривает ограничение ответственности администрации при ликвидации или банкротстве предприятия, отмечает эксперт.
Документ также практически не содержит каких-либо ограничений в деятельности временной администрации. Для ее действий установлено только общее правило о разумности и добросовестности действий, указывает Станкевич. Эксперт предлагает дополнить закон положениями о цели работы временной администрации, ее правами и обязанностями. По мнению юриста, в проекте также можно уточнить критерии выбора организаций, которые могут осуществлять внешнее управление, например с учетом особенностей для отдельных отраслей экономики.
Для повышения эффективности работы предприятия Колерова предлагает включить в состав внешней администрации топ-менеджеров российских компаний, которые успешно ведут деятельность в тех же сферах.
Источник: pravo.ru
3. Сроки внешнего управления
Внешнее управление вводится на срок 18 месяцев, который при необходимости может быть продлен арбитражным судом на 6 месяцев.
Для сравнения. Рассматриваемые нами Законы стран СНГ и Балтии допускают различные сроки восстановительных процедур.
Так, Закон Украины поступает подобно российскому Закону 1998 г. (12-месячная санация может быть продлена не более чем на 6 месяцев); Законы Казахстана и Латвии допускают введение реабилитационной процедуры на срок до 2 лет и продление — в Казахстане до 6 месяцев, в Латвии — до 1 года; Закон Азербайджана — введение санации на срок до 24 месяцев, не упоминая о возможностях продления; Закон Узбекистана устанавливает, что внешнее управление может быть введено на срок от 12 до 24 месяцев с возможностью сокращения или продления только в рамках этого срока. Интересно решение вопроса сроков реорганизационных процедур Законом Молдовы — сроки поставлены в зависимость от количества работников должника: для предприятий с числом работников до 50 процедуры не должны быть более 12 месяцев; более 50 — более 24 месяцев (о возможностях продления не упоминается).
Как правило, внешнее управление вводится после наблюдения, но оно может вводиться и после финансового оздоровления, однако совокупный срок данных процедур не может быть более 2 лет; кроме того, внешнее управление не может быть введено, если финансовое оздоровление проводилось более 18 месяцев.
В настоящее время допускается обжалование любых определений — как о введении внешнего управления, так и о продлении его срока. Интересно, что п. 4 ст. 68 Закона 1998 г., устанавливающий возможность продления срока внешнего управления, ничего о возможности обжалования не говорил, однако такую возможность предусматривал п. 5 ст. 92, следовательно, в силу п. 3 ст. 55 Закона такое определение подлежало обжалованию. В связи с этим необходимо отметить явную неточность (если не ошибку) в информационном письме ВАС РФ N 43, в п.
22 которого среди определений, не подлежащих обжалованию, названо определение о сокращении или продлении срока внешнего управления на 6 месяцев. На самом деле не подлежало обжалованию определение о сокращении срока; определение о продлении срока внешнего управления подлежит обжалованию, как упоминалось, на основании п. 5 ст. 92 Закона 1998 г.
Закон может предусматривать и иные сроки введения и продления внешнего управления. Так, ст. 171-172 Закона говорят о внешнем управлении имуществом градообразующего предприятия (его статус определен п. 1 ст. 169 Закона).
Помимо общих оснований, арбитражный суд имеет право ввести внешнее управление имуществом градообразующего должника по ходатайству органа внешнего самоуправления или привлеченного к участию в деле о банкротстве соответствующего федерального органа исполнительной власти, либо органа исполнительной власти субъекта РФ при условии предоставления поручительства по обязательствам должника. Поручительство может быть дано Российской Федерацией, субъектом РФ, муниципальным образованием в лице их уполномоченных органов. В этих случаях Закон возлагает на поручителей субсидиарную ответственность по обязательствам должника перед его кредиторами.
Очевидно, введение внешнего управления под поручительство подчиняется общим правилам о сроках, т.е. возможно не более чем на 18 месяцев. Продление внешнего управления имуществом градообразующей организации допускается на срок до 1 года при наличии ходатайства органа местного самоуправления при условии предоставления поручительства.
Обращает на себя внимание тот факт, что Закон 2002 г. не сохранил другой способ продления внешнего управления имуществом градообразующего должника — на 10 лет по ходатайству органа местного самоуправления или привлеченного к участию в деле о банкротстве соответствующего федерального органа исполнительной власти либо органа исполнительной власти субъекта РФ при условии предоставления поручительства по обязательствам должника. Применение этих положений Закона 1998 г.
вызывало практические проблемы, так как Закон не отвечал на вопрос о том, будет ли в этом случае обязанность поручителя субсидиарной, но устанавливал, что «должник и его поручитель обязаны приступить к расчетам с кредиторами не позднее сроков, предусмотренных пунктом 1 настоящей статьи» (п. 3 ст. 135 Закона 1998 г.).
Следовательно, можно предположить, что обязанность поручителя будет не субсидиарной, а солидарной (в отличие от обязанности поручителя при введении внешнего управления под поручительство). Часть 2 п. 3 ст. 135 Закона 1998 г. устанавливает, что несоблюдение требований по переходу к расчетам с кредиторами является основанием для признания должника банкротом и открытия конкурсного производства. К сожалению, это последствие Закон 1998 г. связывает именно с началом удовлетворения требований, ничего не говоря о порядке и предельных сроках удовлетворения требований.
Закон 2002 г. также не определил характер обязанности поручителя при продлении внешнего управления (п. 3 ст. 171 Закона относится к введению процедуры, поэтому его применение небесспорно), из чего мы можем сделать вывод о солидарной обязанности на основании общих положений п. 1 ст. 363 ГК РФ.
Еще одно исключение из общих правил о введении внешнего управления предусмотрено для сельскохозяйственных организаций и крестьянских (фермерских) хозяйств (соответственно п. 3 ст. 178 и п. 4 ст. 219 Закона). Внешнее управление имуществом сельскохозяйственного производителя может быть введено с учетом сезонности сельскохозяйственного производства и его зависимости от природно-климатических условий, а также с учетом того, что требования кредиторов могут быть удовлетворены за счет возможных доходов, полученных по окончании соответствующего периода сельскохозяйственных работ. Срок внешнего управления в этом случае может превышать максимальный 24-месячный не более чем на 3 месяца — с тем, чтобы внешнее управление было введено до окончания соответствующего периода сельскохозяйственных работ с учетом времени, необходимого для реализации продукции, произведенной либо переработанной должником (заметим, что для обычных юридических лиц (в отличие от сельскохозяйственных производителей) введение процедуры сразу на максимальный (24 месяца) срок не допускается — вводится внешнее управление не более чем на 18 месяцев; затем при наличии оснований продляется не более чем на 6).
Кроме того, возможно еще одно основание продления срока внешнего управления имуществом сельскохозяйственного производителя. Этим основанием является ситуация, когда спад и ухудшение финансового состояния должника произошли в течение внешнего управления по причине воздействия крайне неблагоприятных условий (стихийные бедствия, эпизоотии и т.п.). Если это доказано, арбитражный суд может продлить срок внешнего управления еще на 1 год. Следует отметить, что в данном случае речь идет о продлении внешнего управления сверх того срока, на который оно было назначено (а не сверх максимального 27-месячного).
Срок внешнего управления может быть не только продлен, но и сокращен арбитражным судом по ходатайству собрания кредиторов или внешнего управляющего. Об основаниях сокращения срока Закон специально не говорит; упоминание об этом содержится только в п. 5 ст. 219 применительно к внешнему управлению имуществом крестьянского (фермерского) хозяйства — указаны основания досрочного прекращения арбитражным судом внешнего управления по заявлению внешнего управляющего или любого из кредиторов (обращает на себя внимание тот факт, что здесь мы сталкиваемся с исключением из общего правила, в соответствии с которым ходатайство должно исходить от собрания кредиторов): невыполнение мероприятий, предусмотренных планом внешнего управления; наличие иных обстоятельств, свидетельствующих о невозможности восстановления платежеспособности хозяйства. При этом установлено, что досрочное прекращение внешнего управления крестьянским (фермерским) хозяйством влечет признание его банкротом и открытие конкурсного производства.
Очевиден несколько односторонний подход проанализированных норм к проблеме досрочного прекращения внешнего управления. Представляется, что досрочное прекращение возможно как по причинам невозможности достижения целей внешнего управления, так и в случаях достижения этих целей, т.е. восстановления платежеспособности должника. На наш взгляд, эти основания целесообразно закрепить в Законе в части общих положений о внешнем управлении.
Источник: all-sci.net
Путин подписал указ, дающий возможность вводить внешнее управление на предприятиях, срывающих гособоронзаказ
В случае объявления военного положения в компаниях, срывающих сроки по гособоронзаказу, будет вводиться внешнее управление.
Читайте нас на:
Президент Российской Федерации Владимир Путин подписал указ, согласно которому в российских компаниях, срывающих сроки по государственному оборонному заказу, будет вводиться внешнее управление в случае объявления военного положения.
Текст документа опубликован на интернет-портале правовой информации. В указе сказано, что права акционеров и полномочия руководящих органов организаций, являющихся исполнителями по оборонзаказу и нарушающих обязательства по нему, приостанавливаются до отмены военного положения.
Согласно указу, кабинету министров поручено создать при коллегии ВПК рабочую группу по вопросам работы компаний, участвующих в выполнении гособоронзаказа.
Ранее Путин заявил, что российская промышленность осваивает серийный выпуск перспективных образцов вооружения. Об этом он сообщил во время поздравления с Днем защитника Отечества.
Источник: tvzvezda.ru