Организации могут привлекать для выполнения разовых работ физических лиц. С ними заключают договор гражданско-правового характера. Исполнитель может быть индивидуальным предпринимателем, самозанятым или просто физическим лицом. Расскажем, как законно выстроить с ними отношения и выгодно ли такое сотрудничество.
В этой статье:
- В каких случаях заключают гражданско-правовой договор
- Особенности договора ГПХ
- Договор с ИП
- Договор с самозанятым
- Договор с физическим лицом
- С кем работать выгодней
- Ответственность за незаконный ГПД
В каких случаях заключают гражданско-правовой договор
Обычно компании нанимают физлиц на работу по трудовому договору. Но для решения разовой задачи держать в штате сотрудника экономически неоправданно. Его можно нанять по договору гражданско-правового характера (ГПХ), который еще называют гражданско-правовым договором (ГПД).
Исполнителя по ГПД привлекают строго для выполнения определенного задания или реализации конкретного проекта. Закон запрещает подменять трудовые отношения гражданско-правовыми (ст. 15 ТК РФ). Если человек делает постоянную работу, с ним заключают трудовой договор.
Работа по договору гражданско-правового характера (ГПХ)
Пример. Вполне законно привлечь по ГПД юриста для защиты интересов компании в каком-то определенном судебном деле. Он будет собирать доказательства, готовить документы для суда и участвовать в заседаниях.
Но если необходимо, чтобы специалист выполнял текущую юридическую работу ежедневно с 9:00 до 18:00, с ним следует заключить трудовой договор.
Если проверяющие обнаружат, что работодатель договором ГПХ подменяет трудовые отношения, ему придется заплатить все налоги сполна, да еще пени и штрафы за нарушение законодательства.
Особенности договора ГПХ
Гражданско-правовой договор — это соглашение между заказчиком и исполнителем в рамках гражданского права. Например, договор подряда, возмездного оказания услуг, авторского заказа, перевозки, транспортной экспедиции и другие.
Основные параметры и различия трудового договора и ГПД:
| Регулирующая норма | ТК РФ | ГК РФ |
| Стороны | Работодатель и работник | Заказчик и исполнитель |
| Предмет договора | Выполнение трудовых функций систематически | Выполнение заказа один раз или периодически |
| Срок договора | Обычно бессрочный | Всегда имеет срок |
| Характер оплаты | Заработная плата минимум 2 раза в месяц | Оплачивается не процесс, а результат или его часть |
| Соблюдение локальных нормативных актов | Работник обязан соблюдать ЛНА работодателя | Исполнитель не обязан соблюдать ЛНА заказчика |
| Обеспечение условий, оборудованное рабочее место | Предоставляет работодатель | Исполнитель сам обеспечивает условия выполнения заказа |
| Возможность перепоручить выполнение работы третьему лицу | Работник сам выполняет свою трудовую функцию | Можно перепоручить, если позволяет статус и налоговый режим |
| Материальная ответственность | Обычно в пределах среднемесячного заработка | Возмещение ущерба, убытка, оплата неустойки |
| Контроль со стороны нанимателя | Контролируется трудовой процесс | Контролируется результат — готовый заказ или этап |
Подробно о том, какие обстоятельства говорят о подмене трудового договора гражданско-правовым, рассказано в п. 1 письма ФНС от 15.04.2022 № ЕА-4-15/4674.
Плюсы и минусы работы по ГПХ | Договор гражданско-правового характера
Отчитывайтесь легко и без ошибок
Удобный сервис для подготовки и сдачи отчетов через интернет. Дарим доступ в Экстерн на 14 дней!
Договор с ИП
Для компании индивидуальные предприниматели — контрагенты. Точно такие же, как и любые фирмы, с которыми она сотрудничает. Но риск доначислений и санкций при работе с ИП полностью исключить нельзя. Если между сторонами есть признаки трудовых отношений, договор могут переквалифицировать (Определение ВС от 27.02.2017 № 302-КГ17-382 по делу № А58-547/2016).
Налоги, взносы, отчетность
ИП самостоятельно платит налоги и страховые взносы. Договор с ИП не налагает на компанию обязанностей налогового агента или страхователя. Достаточно своевременно перечислять оплату предпринимателю, и никаких начислений и удержаний делать не нужно.
Выплаты ИП не учитываются при формировании РСВ и 6-НДФЛ. В фонды сведения по нему также не подаются.
Пример. ООО «Калинка» заключило ГПД с ИП Морозовым на доработку сайта. Вознаграждение исполнителя — 25 000 рублей, срок — 1 месяц.
Когда ИП работу выполнил, стороны подписали акт. Фирма перечислила на расчетный счет ИП вознаграждение 25 000 рублей и отразила эту сумму в расходах.
Договор с самозанятым
Самозанятые, применяющие НПД, могут быть как ИП, так и обычными «физиками». Поскольку сотрудничество с предпринимателями мы уже рассмотрели, здесь будем говорить о самозанятых без статуса ИП.
Нюансы при работе с самозанятыми
Деятельность плательщиков НПД регулирует Федеральный закон от 27.11.2018 № 422-ФЗ. Вот на что стоит обратить внимание при заключении договора:
- Нельзя в качестве самозанятого привлечь бывшего сотрудника в течение двух лет.
- Не все виды деятельности разрешены для самозанятых: нельзя сдавать в аренду нежилое помещение, быть агентом, перевозить грузы и т.д.
- В договоре желательно указать, что компания освобождена от уплаты налогов и взносов за самозанятого.
- Если человек перестал быть самозанятым, он становится обычным физлицом, а за него нужно платить НДФЛ и взносы. Пропишите в договоре, что в случае потери статуса самозанятый должен уведомить заказчика. Самозанятый утрачивает статус, если с начала года получил более 2,4 млн рублей или занялся деятельностью, которая на НПД запрещена: торговлей покупными товарами, посредничеством и т.д.
- Самозанятый обязан выдать или направить заказчику чек, сформированный в приложении ФНС. В нем указываются услуги (работы) и ИНН заказчика. Без чека заказчик не сможет принять к учету сумму выплаченного вознаграждения.
Иногда в дополнение к чеку нужен акт приемки:
Акт в этом случае обязателен. Он подтверждает, что услуги оказаны, фиксирует период и дату их оказания (Информация ФНС от 26.08.2021).
Акт поможет подтвердить расходы на оплату самозанятому, если:
- итоги работы принимаются и оплачиваются поэтапно;
- в договоре не детализированы услуги;
- самозанятый некачественно выполнит заказ;
- по какой-то причине он аннулирует чек.
Самозанятость появилась не так давно, и судебная практика по таким делам только формируется. Но уже есть решения, в которых отношения заказчика и самозанятого признаются трудовыми (Апелляционное определение Московского городского суда по делу от 04.02.2021 № 33-0777).
Для оценки риска переквалификации отношений в трудовые можно руководствоваться упомянутым ранее Письмом ФНС № ЕА-4-15/4674.
Отчитывайтесь по сотрудникам через Экстерн. В сервисе всегда актуальные формы и встроенные проверки
Налоги, взносы, отчетность
Самозанятый на НПД самостоятельно платит налог с доходов, полученных от юрлиц и ИП, по ставке 6 %. Отчисления на пенсионное страхование он уплачивает по желанию. Взносы на медстрахование самозанятый не перечисляет, поскольку часть его налога и так направляется в ФОМС (подп. 3 п. 1 ст. 146 БК РФ).
Как и при сотрудничестве с ИП, компании-заказчику не надо ничего удерживать из суммы договора с самозанятым, начислять взносы, включать сведения о самозанятом в отчетность по работникам.
Заказчик может компенсировать сумму налога ИП или самозанятому. Это допустимо, ведь размер вознаграждения устанавливается по соглашению сторон.
Пример. ООО «Рябинушка» потребовались фотографии товаров для интернет-магазина. Был выбран самозанятый фотограф, он согласился выполнить заказ за 25 000 рублей. Стороны договорились, что компания компенсирует ему сумму налога. Договор заключили на 1 месяц и отразили в нем сумму 26 500 рублей (25 000 + 6 %).
После получения фотографий на счет фотографа было переведено 26 500 рублей. Он сформировал чек на эту сумму и направил его компании. На этом основании бухгалтерия ООО «Рябинушка» включила 26 500 рублей в расходы.
Договор с физическим лицом
Закон позволяет компаниям сотрудничать по ГПД с гражданином, который не зарегистрирован ИП или самозанятым. В этом случае заказчик становится для такого человека:
- налоговым агентом — он должен удержать из суммы вознаграждения НДФЛ по ставке 13 (15) % и перечислить в бюджет;
- страхователем — он должен начислить на сумму вознаграждения страховые взносы и уплатить их из средств компании (кроме взносов на травматизм, если они не предусмотрены договором).
В 2022 году на сумму вознаграждения физлиц начислялись взносы только на ОПС и ОМС. Но со следующего года — еще и взносы на ВНиМ.
Новшества по страховым взносам по договорам ГПХ 2023
С 2023 года вводится единая тарифная сетка страховых взносов (кроме отчислений на травматизм):
- основная ставка в пределах лимита базы — 30 %, сверх базы — 15,1 %, лимит базы в 2023 году — 1 917 000 рублей (Постановление Правительства от 25.11.2022 № 2143);
- ставка для МСП с выплат выше МРОТ — 15 %;
- ставка для льготных категорий страхователей, в том числе для IT-компаний — 7,6 %.
По этим тарифам с 2023 года будем платить взносы без разделения на ОПС, ОМС и ВНиМ. Причем не только за работников по трудовым договорам, но и за физлиц, привлеченных по договорам ГПХ.
Отчисления на травматизм по ГПД по-прежнему не платятся. Но заказчик вправе это делать. Такое условие может быть включено в договор по соглашению сторон.
Пример. В начале 2023 года ООО «Ивушка» (является МСП) привлекло по ГПД дизайнера для разработки рекламного буклета. Дизайнер оценил свою работу в 25 000 рублей — такую сумму он пожелал получить на руки. Договор заключили на 1 месяц, отразив в нем сумму вознаграждения 28 250 рублей (25 000 + НДФЛ 13 %).
После выполнения задания бухгалтерия «Ивушки» выплатила: 25 000 рублей — дизайнеру, 3 250 рублей — в бюджет в виде НДФЛ.
Кроме того, на общую сумму договора бухгалтерия начислила взносы:
- 30 % с суммы 16 242 (это МРОТ на начало 2023 года). 16 242 × 30 % = 4 872,60 рубля;
- 15 % с оставшейся суммы — (28 250 — 16 242) × 15 % = 1 801,20 рубля;
- всего: 4 872,60 + 1 801,20 = 6 673,80 рубля.
Итого расходы на изготовление буклета: 28 250 + 6 673,80 = 34 923,80 рубля.
Платить взносы на ВНиМ с выплат по ГПХ заказчики начнут уже в 2023 году, однако новые соцгарантии — право на пособие по нетрудоспособности, беременности и родам — предоставят всем физлицам только с 2024 года. Дело в том, что есть условие: в предыдущем году за застрахованное лицо должно быть перечислено не менее размера стоимости страхового года, в 2022 году — не менее 4 833,72 рубля (письмо Минтруда от 05.08.2022 № 17-1/В-103).
Поскольку взносы на ВНиМ по ГПД раньше не платились, то право на пособия в 2023 году будет только у тех исполнителей, кто:
- в 2022 году работал и по ГПД, и по трудовому договору;
- за кого взносов на ВНиМ уплачено не менее 4 833,72 рубля.
Сотрудничать с обычными физлицами становится менее выгодно. Экономия по сравнению со штатными работниками — только в сумме «несчастных» взносов.
Отчетность за физлиц
Физлиц на договорах ГПХ отражают в отчетах по персоналу. В 2022 году их включали в СЗВ-М, СЗВ-СТАЖ, РСВ, 6-НДФЛ. Но с 2023 года появятся другие формы:
И по-прежнему сведения о физлицах нужно включать в 6-НДФЛ и РСВ.
Сдавайте ЕФС-1 через Экстерн. В сервисе всегда актуальные формы и встроенные проверки
С кем работать выгодней
Сравним результаты расчетов обязательных платежей, которые мы привели в примерах.
| Вознаграждение исполнителя | 25 000 | 25 000 | 25 000 |
| Сумма в договоре | 25 000 | 26 500 | 28 250 |
| Налог | 1 500, входит в плату | 1 500 | 3 250 |
| Взносы | Платит сам | Не платит | 6 673,80 |
| Итоговая стоимость | 25 000 | 26 500 | 34 923,80 |
Дороже всего заказчику обходится ГПД с физлицом без статуса. Отличие от найма — лишь в незначительной сумме взносов на травматизм.
А вот между ИП и самозанятым разница несущественна. И возникла она лишь потому, что заказчик, по условиям наших примеров, согласился компенсировать самозанятому сумму налога, но делать это он не обязан.
Ответственность за незаконный ГПД
Рассмотрим, что грозит компании, если сотрудничество по ГПД проверяющие расценят как маскировку трудовых отношений, а выплаты посчитают заработной платой. Выявить нарушение в рамках проверки может ФНС, Социальный фонд или Трудовая инспекция.
Кстати, доначисление налогов и взносов может инициировать не только проверяющий орган. Гражданин, полагающий, что с ним неправомерно заключен ГПД, может обратиться в суд с требованием переквалифицировать его в трудовой договор.
Договор с самозанятым или ИП
Самозанятым и ИП проверяющие могут начислить:
- НДФЛ;
- страховые взносы по единому тарифу;
- взносы на травматизм;
- пени и штраф за несвоевременное перечисление НДФЛ и взносов;
- штраф за заключение ГПД вместо трудового договора: для организации — 50 000-100 000 рублей, для ИП-работодателя — 5 000-10 000 рублей, для руководителя — 10 000-20 000 рублей (п. 4 ст. 5.27 КоАП РФ).
Договор с физлицом
При сотрудничестве по договору ГПХ с обычным «физиком» доначислят взносы на травматизм, пени по этим взносам и штраф за подмену отношений. Все остальные платежи за физлицо уже перечислены в рамках ГПД.
Источник: www.kontur-extern.ru
3 года на ГПХ: взгляд на договор гражданско-правового характера глазами фрилансера
В последнее время я всё чаще встречаю в вакансиях предложение оформления по договору гражданско-правового характера (ГПХ). Поскольку я сама уже 3 года работаю по такому договору, решила разобраться, почему условному работодателю выгодно оформлять Исполнителя по ГПХ и рассказать о своём опыте такого взаимодействия с клиентами.
537 открытий
Если простыми словами, договор ГПХ изначально предполагается как договор на разовые услуги. Например, если вы обращаетесь к человеку за какой-то услугой, вы можете заключить договор ГПХ между вами и Исполнителем. В роли Исполнителя может выступать как простое физическое лицо, так и самозанятый. А в роли Заказчика может быть как физическое, так и юридическое лицо.
Однако в последнее время крупные компании стали приглашать к себе внештатных сотрудников и оформлять их по договору ГПХ. Кому это выгодно, как не попасть на деньги и кем лучше быть фрилансеру – физлицом или самозанятым – разберёмся в этой статье.
Давайте сразу обозначим юридические термины, которыми будем пользоваться в статье. В жизни я часто говорю «работодатель» и «зарплата», но с юридический точки зрения это не верно.
Если вы работаете по договору ГПХ, работодатель для Вас – Заказчик, Вы – Исполнитель, заработная плата – вознаграждение.
Договор гражданско-правового характера всегда заключается на определённый срок – он может исчисляться днями, неделями, месяцами или годами. Но в договоре может быть отмечено, что он подлежит автоматической пролонгации, если ни одна сторона не уведомила о его расторжении другую сторону за определённый срок до окончания действия договора.
Например, мой договор изначально был заключён на 12 месяцев, однако он продлевается уже третий год подряд.
С точки зрения расторжения договора для Исполнителя не всё так радужно, как хотелось бы. Обычно в договоре прописан пункт, что при расторжении договора со стороны Исполнителя, ему придётся выплатить неустойку либо возместить убытки, которые понесёт Заказчик в случае, если посчитает, что вы не доделали свою работу. Конечно, если компания лояльно относится к Исполнителю, никаких возмещений она не потребует. Но, если вы не уверены в будущем клиенте, лучше заранее обсудить этот пункт в письменном виде, например, по почте.
В чём разница между ГПХ и трудовым договором?
В случае заключения договора гражданско-правового характера вы не являетесь штатным сотрудником. Это значит, что на вас не распространяются следующие преференции:
- Компания не платит за вас отчисления в ФСС, что, в принципе, логично, так как вы вряд ли получите какую-то производственную травму, работая вне территории Заказчика.
- Вам не положен ежегодный официальный отпуск, праздничные нерабочие дни, оплата больничных и пособий, декретного отпуска, выплаты при сокращении или увольнении по инициативе Заказчика. Но! Если вы в хороших отношениях с клиентом, а компания заботится о своих сотрудниках, даже внештатных, пропущенные дни по болезни или за период отпуска не будут вычитать из вашего вознаграждения, обозначенного в договоре.
У меня есть 4 недели отпуска каждый год, иногда я болею, и это никак не сказывается на моём заработке.
- Компания не делает запись в вашу трудовую книжку. Но кому сейчас вообще нужны эти трудовые книжки?
- ДМС, корпоративный фитнес, оплата общественного транспорта и прочие бытовые ништяки вам также не положены. Но это мелочи жизни.
Плюсов работы по договору ГПХ я лично вижу гораздо больше, чем минусов:
- Вы не являетесь сотрудником в штате, поэтому не обязаны подчиняться штатному графику, ездить в офис и вообще вольны делать что хотите. Но работа должна быть выполнена в срок, о чём вы должны отчитаться своему Заказчику. Кстати, предоставить отчёт о проделанной работе тоже нужно успеть вовремя, иначе потом будет сложно доказать, что вы работали в этом месяце.
Мне надо передавать свой отчёт в бухгалтерию до 27 числа каждого месяца, иначе есть риск остаться без вознаграждения. Плюс один балл к тревожности.
- Для оформления по договору ГПХ вам понадобится всего три документа: паспорт, ИНН и СНИЛС. А при увольнении вы можете уволиться одним днём, не выжидая две недели и не подписывая обходной лист.
- Работодатель платит за вас НДФЛ в размере 13%. Это значит, что при устройстве на работу по трудовому договору вы сможете предоставить справку 2-НДФЛ (берёте её в своём налоговом кабинете) и получать на новом месте работы хорошие больничные выплаты. Также вы прикрыты по всем фронтам для получения кредита, ипотеки или визы.
- Работодатель также делает за вас взносы в ПФР и ФОМС. Первое – забота о вашей будущей пенсии, второе – о вашем нынешнем здоровье.
- Если вам очень нужно, то можно переквалифицировать договор ГПХ в обычный трудовой договор. Это можно сделать в судебном порядке, но лучше, чтобы работодатель сам пошёл вам навстречу.
Что выгоднее для фрилансера – быть физлицом или самозанятым?
Я лично не оформлена как самозанятая. В самозанятости есть свои плюсы и минусы. Например, если вы являетесь физическим лицом, то от суммы, прописанной в договоре вы получаете 87% (за минусом 13% НДФЛ). А если вы являетесь самозанятым, то платите налог 6% от суммы в договоре, если работаете с организацией, и 4% – если с физлицом. Это значит, что сумма вашего заработка будет в этом случае больше.
Но, обратите внимание на то, что в налог на самозанятость не входят пенсионные отчисления – о них вам придётся позаботиться самостоятельно. Отчисление в ПФР можно сделать через личный налоговый кабинет либо офлайн в отделении Пенсионного Фонда вашего региона. Это нужно успеть сделать до 31 декабря текущего года, если хотите учесть этот год в своей будущей пенсии.
В 2022 году сумма пенсионного взноса для самозанятых составляет 34 445 рублей. Согласитесь, не маленькая сумма для единоразового взноса. Главное, чтобы не пришлось выбирать между своей будущей пенсией и подарками близким на Новый год.
При этом, являясь самозанятым, вам придётся каждый месяц высылать в бухгалтерию чеки о приходе денежных средств из банковского кабинета. Также вам придётся самостоятельно составлять и высылать в бухгалтерию акты выполненных работ. В общем, возня с бумажками – особый вид извращения.
Для самозанятых действует ограничение на оборот 2 400 000 рублей в год – это 200 000 рублей максимального дохода в месяц. Если ваш месячный доход превышает эту сумму, вам надо либо переходить на ИП, либо сворачивать самозанятость и делаться обычным физлицом. Кстати, ИП не может выступать Исполнителем в договоре ГПХ, тут уже будет другой вид взаимодействия с Заказчиком.
Почему договор ГПХ выгоден компаниям?
- В отличие от трудового договора предметом договора здесь является результат работы, а не личное выполнение трудовых задач. Трудовые задачи могут выполняться, но не приносить результата компании. А в договоре ГПХ прописан конкурентный результат, который обязан достичь Исполнитель.
- Гражданско-правовой договор оформить легче, чем трудовой договор. Иногда для этого даже не нужно привлекать ряд специалистов.
- Можно нанять фрилансера на удалёнку. Это значит, что компании не надо выделять сотруднику отдельный стул, стол, компьютер и другие офисные необходимости.
- Компании также не нужно ограничивать поиск сотрудника одним городом или областью – Исполнитель может находиться в любом регионе и даже за пределами страны.
- Заказчик экономит на некоторых налогах и страховых взносах, не предоставляет никаких трудовых гарантий, льгот и соцпакет.
- Исполнителя на ГПХ уволить легче, чем сотрудника, работающего по трудовому договору. При сокращении официального сотрудника необходимо предупредить его заранее, не менее чем за два месяца, а также выплатить компенсацию. Исполнителя на ГПХ можно уволить одним днём без компенсаций.
В целом многие компании перестроили свои процессы после пандемии в 2020 году. В том числе тенденция нанимать фрилансеров в крупные компании на договор ГПХ стала нормой. Рынок вакансий стал более гибким, фрилансерам сейчас стало гораздо легче найти сдельную и удалённую работу. Если у вас есть, что добавить к статье или рассказать о своём опыте работы на ГПХ, делитесь мнением в комментариях.
Подписывайтесь на канал о SEO, фрилансе и удалёнке SEO_feya и факторы ранжирования и читайте больше интересных постов!
Источник: vc.ru
Возможна ли реализация образовательной программы, если для этого используется гражданско-правовой договор?
Главная > Консультации > Правовое обеспечение > Возможна ли реализация образовательной программы, если для этого используется гражданско-правовой договор?
Возможна ли реализация образовательной программы, если для этого используется гражданско-правовой договор?
В преддверии нового учебного года рассмотрим очень важный аспект осуществления образовательной деятельности — кто и на каких основаниях может привлекаться к реализации образовательных программ? Сразу отметим, что данный материал представляет собой экспертную точку зрения, так как однозначной ясной позиции по обозначенному вопросу пока не сформулировано, но судебная практика заставляет задуматься…
Весной текущего года было опубликовано Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 12 апреля 2018 г. по делу № А27-26511/2017, анализ которого позволяет сделать вывод — привлечение к осуществлению образовательного процесса физических лиц, фактически исполняющих функции педагогических работников, на основании договоров гражданско-правового характера противоречит действующему законодательству Российской Федерации в сфере образования. Рассмотрим данный вывод по существу.
Итак, рассмотрим доводы Кузбассобрнадзора. Решением от 08.02.2018 Арбитражного суда Кемеровской области в удовлетворении заявления отказано. В апелляционной жалобе административный орган, ссылаясь на неправильное применение судом норм материального права, неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела, несоответствие выводов, изложенных в решении, просит состоявшийся судебный акт отменить и принять по делу новый судебный акт, а именно прекратить производство по делу об административном правонарушении в связи с истечением срока давности привлечения. Как полагает заявитель жалобы, судом не опровергнуты обстоятельства, изложенные в протоколе об административном правонарушении, о нарушении юридическим лицом лицензионных требований, выразившихся в осуществлении образовательной деятельности в нарушение подпунктов «д» и «и» пункта 6 Положения о лицензировании образовательной деятельности, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 28.10.2013 № 966 «О лицензировании образовательной деятельности» (далее — Положение о лицензировании образовательной деятельности) с привлечением к осуществлению образовательного процесса физических лиц, фактически исполняющих функции педагогических работников (преподавателей, мастеров производственного обучения), на основании договоров гражданско-правового характера.
В соответствии с требованиями подпункта «д» пункта 6 Положения одним из лицензионных требований к лицензиату при осуществлении образовательной деятельности является наличие в штате лицензиата или привлечение им на ином законном основании педагогических работников, имеющих профессиональное образование, обладающих соответствующей квалификацией, имеющих стаж работы, необходимый для осуществления образовательной деятельности по реализуемым образовательным программам, и соответствующих требованиям статьи 46 Федерального закона от 29.12.2012 № 273-ФЗ «Об образовании в Российской Федерации».
Согласно части 1 статьи 46 Закона № 273-ФЗ право на занятие педагогической деятельностью имеют лица, имеющие среднее профессиональное или высшее образование и отвечающие квалификационным требованиям, указанным в квалификационных справочниках.
В силу части 21 статьи 2 указанного Закона педагогический работник — физическое лицо, которое состоит в трудовых, служебных отношениях с организацией, осуществляющей образовательную деятельность, и выполняет обязанности по обучению, воспитанию обучающихся и (или) организации образовательной деятельности.
Под правовым статусом педагогического работника, согласно части 1 статьи 47 Закона № 273-ФЗ понимается совокупность прав и свобод (в том числе академических прав и свобод), трудовых прав, социальных гарантий и компенсаций, ограничений, обязанностей и ответственности, которые установлены законодательством Российской Федерации и законодательством субъектов Российской Федерации.
Представляется, что некоторые из гарантий, предусмотренных для педагогических работников, в том числе распространяются и на иных работников образовательной деятельности, а именно право на досрочное назначение страховой пенсии по старости в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, иные трудовые права, меры социальной поддержки, установленные федеральными законами и законодательными актами субъектов Российской Федерации (пункты 5, 7 части 5 статьи 47 Закона № 273-ФЗ).
Пунктами 1, 5 части 3 статьи 28 Закона № 273-ФЗ определено, что к компетенции образовательной организации в установленной сфере деятельности в том числе относятся разработка и принятие правил внутреннего трудового распорядка, иных локальных нормативных актов; прием на работу работников, заключение с ними и расторжение трудовых договоров, если иное не установлено настоящим Федеральным законом, распределение должностных обязанностей, создание условий и организация дополнительного профессионального образования работников.
В соответствии со статьей 56 Трудового кодекса Российской Федерации трудовой договор — соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя.
Согласно статье 15 Трудового кодекса Российской Федерации заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем, не допускается.
Следовательно, привлечение к осуществлению образовательного процесса физических лиц, фактически исполняющих функции педагогических работников, на основании договоров гражданско-правового характера противоречит действующему законодательству Российской Федерации в сфере образования.
Как следует из материалов дела, представленные юридическим лицом при проверке договоры на оказание услуг, заключенные с гражданами Российской Федерации: Г.И.В. (договор оказания услуг от 02.10.2017); Г.А.В. (договор оказания услуг от 02.10.2017); Р.В.В. (договор оказания услуг от 02.10.2017); С.О.А. (договор оказания услуг от 02.10.2017), Ш.А.В. (договор оказания услуг от 02.10.2017), Ш.В.В. (договор оказания услуг от 02.10.2017) не являются трудовыми договорами, заключенными с данными лицами как с педагогическими работниками, при этом трудовые договоры с вышеуказанными лицами как с педагогическими работниками при проверке юридическим лицом представлены не были.
Согласно письменным пояснениям директора юридического лица трудовые договоры, служебные контракты, дополнительные соглашения к имеющимся трудовым договорам с работниками, оказывающими педагогические услуги, не заключались.
В свою очередь, наличие вышеуказанных лиц, фактически исполняющих обязанности педагогических работников, на ином законном основании (трудовой договор по совместительству, служебный контракт, дополнительные соглашения к трудовым договорам и т. п.) на момент проведения проверки не представлено.
В соответствии с требованиями к квалификации, указанными в квалификационной характеристике должности «Преподаватель», утвержденной приказом Министерства здравоохранения и социального развития Российской Федерации от 26.08.2010 № 761н «Об утверждении единого квалификационного справочника должностей руководителей, специалистов и служащих, раздел Квалификационные характеристики должностей работников образования» (далее — Приказ № 761н), лицо, замещающее должность «Преподаватель», должно иметь высшее профессиональное образование или среднее профессиональное образование по направлению подготовки «Образование и педагогика» или в области, соответствующей преподаваемому предмету, без предъявления требований к стажу работу, либо высшее профессиональное образование или среднее профессиональное образование дополнительное профессиональное образование по направлению деятельности в образовательном учреждении без предъявления требований к стажу работу.
Так, согласно документам, представленным при проверке, у юридического лица функции преподавателя (преподаваемый курс: «Основные положения трудового права») исполняет Г.И.В. (на основании договора оказания услуг от 02.10.2017).
Документов, подтверждающих получение указанным лицом высшего профессионального образования или среднего профессионального образования по направлению подготовки «Образование и педагогика» или в области, соответствующей преподаваемому предмету, дополнительного профессионального образования по направлению деятельности в образовательном учреждении, при проведении проверки представлено не было.
Пунктом 9 Приказа № 761н предусматривается, что лица, не имеющие специальной подготовки или стажа работы, установленных в разделе «Требования к квалификации», но обладающие достаточным практическим опытом и компетентностью, выполняющие качественно и в полном объеме возложенные на них должностные обязанности, по рекомендации аттестационной комиссии, в порядке исключения, могут быть назначены на соответствующие должности так же как и лица, имеющие специальную подготовку и стаж работы.
Информация о наличии рекомендации аттестационной комиссии о назначении Г.И.В. на должность «Преподаватель» в порядке исключения при проведении проверки юридическим лицом не представлена.
Аналогичные нарушения выявлены административным органом в отношении общества при заключении договоров услуг с Г.А.В., Р.В.В., С.О.А., Ш.А.А., Ш.В.В.
Доказательств обратного юридическим лицом в материалы дела в нарушение статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не представлено.
Подводя итоги рассмотрения данного вопроса, отметим ключевые моменты, о которых нужно помнить:
- Образовательная деятельность — деятельность по реализации образовательных программ (ст. 2 Закона № 273-ФЗ);
- Педагогический работник — физическое лицо, которое состоит в трудовых, служебных отношениях с организацией, осуществляющей образовательную деятельность, и выполняет обязанности по обучению, воспитанию обучающихся и (или) организации образовательной деятельности (ст. 2 Закона № 273-ФЗ).
Таким образом, преследуя цель «ухода от налогов», которые выплачиваются работодателем на начисляемую заработную плату, экономии средств на социальные гарантии (оплата больничных листов, отпускных и т. д.), показателей средней месячной заработной платы штатных работников и т. п., руководитель образовательной организации должен понимать все риски, которые вырисовываются при использовании гражданско-правового договора на оказание услуг вместо трудового договора как в части нарушения требований федерального законодательства в сфере образования, так и в сфере труда. В последнее время очень часто говорится о том, что подмена трудовых договоров на гражданско-правовые становится предметом пристального внимания надзорных органов.
Кроме того, руководитель должен понимать всю меру ответственности, которая может наступить, если при реализации конкретной образовательной программы (как основной, так и дополнительной), например, произойдёт несчастный случай с обучающимся, то привлечь к ответственности человека, который с юридической точки зрения не является работником (не говоря уже о «педагогическом работнике»), не представляется возможным. У такого «работника» нет должностной инструкции, в которой что-то вменено в обязанности, а если это отражено в гражданско-правовом договоре, то заключение такого договора с явными признаками трудового договора будет незаконным.
За разъяснением официальной позиции по данному судебному прецеденту был направлен запрос в Рособрнадзор, как главный Федеральный орган по надзору в сфере образования и науки, понимая, что к полномочиям Рособрнадзора не относится разъяснение и толкование норм законов и иных нормативно-правовых актов, в т. ч. судебных. Был получен ответ, в котором чётко указано — действующим законодательством в сфере образования вопрос привлечения работников на основе гражданско-правового договора не урегулировано! При этом указано, что педагогический работник — физическое лицо, которое состоит в трудовых, служебных отношениях с организацией, осуществляющей образовательную деятельность, и выполняет обязанности по обучению, воспитанию обучающихся и (или) организации образовательной деятельности.
- Автор — Звягин Александр Сергеевич
- 15.08.2018
- Все консультации автора
Источник: eduface.ru