Кто может быть привлечен к субсидиарной ответственности

Содержание

Основной нормой, предусматривающей субсидиарную ответственность участников (учредителей, акционеров)является ст. 56 ГК РФ, согласно которой участник (учредитель) организации не отвечает по ее обязательствам, а организация не отвечает по обязательствам участника (учредителя), за исключением случаев, предусмотренных ГК РФ либо учредительными документами организации.

Если читателя интересуют не теоретические вопросы, а реальная помощь — можете смело задавать свои вопросы непосредственно руководителю ЮК Антанта по указанному на сайте телефону или через форму связи. Вопросы личной ответственности руководителей бизнеса являются основным направлением его работы в течение 15 лет.

Когда банкротство организации вызвано ее участниками (учредителями) или другими лицами, которые имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, на таких лиц в случае недостаточности имущества юридического лица может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам.

Субсидиарная ответственность учредителя — что это?

Далее, по тексту будут рассмотрены все основные нюансы указанного вида ответственности, а последние изменения в законодательстве, позволяющие привлекать к субсидиарной ответственности и без введения процедур банкротства описаны в статье о внесенных изменениях Федеральным законом № 488-ФЗ от 28.12.2016 г. Кроме того, важнейшие процедурные изменения 2017 года описаны в частях первой и второй статьи «Изменения в Законе о банкротстве по субсидиарной ответственности».

1 Так что же такое субсидиарная ответственность участников (учредителей) и руководителя должника?

1.1 Подача в отношении себя заявления о признании несостоятельным (банкротом)
1.2 Виновно совершенные действия учредителей и руководителя должника
1.3 Привлечение к субсидиарной ответственности в качестве собственника имущества Российской Федерации
1.4 Заявление о привлечении к субсидиарной ответственности – арбитражный суд или суд общей юрисдикции?
1.5 Читайте так же:

Так что же такое субсидиарная ответственность участников (учредителей) и руководителя должника?

Субсидиарная ответственность – это дополнительные (сопутствующие обязательству самого должника) обязательства контролирующих должника лиц и/или его руководителя, которые в установленных законом случаях несут ответственность по обязательствам должника.

В случае вынесения арбитражем решения о привлечении к субсидиарной ответственности руководителя или участников (учредителей) организации-должника, указанные лица будут нести ответственность всеми личными средствами и имуществом по непогашенной предприятием-должником сумме кредиторской задолженности. Вопрос применения данного вида личной ответственности в настоящий момент стоит очень остро, судебная практика только формируется и многое зависит от характера действий должника, контролирующих его лиц, управляющего и кредиторов, по этой причине я рекомендую своевременно обращаться к оказывающим услуги по банкротству арбитражным юристам.

В настоящее время решающие для определения наличия субсидиарной ответственности участников (учредителей) и руководителя (генерального директора) должника условия закреплены статьей 10 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)». Компенсировать причиненные неправомерными действиями убытки обязаны учредитель (участник) и руководитель должника, если ими нарушены следующие положения ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»:

обязанность самостоятельно подать в арбитражный суд заявление о признании себя несостоятельным (банкротом) при наличии соответствующих обстоятельств;
принятие контролирующими должника лицами обязательных для исполнения указаний, в следствие выполнения которых причинены убытки должнику и кредиторам;
нарушение генеральным директором должника сохранности бухгалтерской и иной предусмотренной законом документации.

Содержит важные разъяснения по вопросу применения субсидиарной ответственности Постановление Пленума Верховного Суда РФ N 6, Пленума ВАС РФ N 8 от 01.07.1996 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации».

П. 22.

При разрешении споров, связанных с ответственностью учредителей (участников) юридического лица, признанного несостоятельным (банкротом), собственника его имущества или других лиц, которые имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания либо иным образом имеют возможность определять его действия (часть вторая пункта 3 статьи 56), суд должен учитывать, что указанные лица могут быть привлечены к субсидиарной ответственности лишь в тех случаях, когда несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана их указаниями или иными действиями. К числу лиц, на которые может быть возложена субсидиарная ответственность по обязательствам признанного несостоятельным (банкротом) юридического лица, относятся, в частности, лицо, имеющее в собственности или доверительном управлении контрольный пакет акций акционерного общества, собственник имущества унитарного предприятия, давший обязательные для него указания, и т.п.

Требования к указанным в настоящем пункте лицам, несущим субсидиарную ответственность, могут быть предъявлены конкурсным управляющим. В случае их удовлетворения судом взысканные суммы зачисляются в состав имущества должника, за счет которого удовлетворяются требования кредиторов.

Следует также иметь в виду, что положения, предусмотренные частью второй пункта 3 статьи 56, не применяются в отношении полного товарищества и товарищества на вере, участники которых (полные товарищи) во всех случаях солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества (пункт 1 статьи 75, пункт 2 статьи 82), а также производственного кооператива, члены которого несут по обязательствам кооператива субсидиарную ответственность в размерах и в порядке, предусмотренных законом о производственных кооперативах и уставом кооператива (пункт 2 статьи 107).

Необходимо понимать, когда привлечение к субсидиарной ответственности невозможно. Это отсутствие виновно совершенных действий руководителя и участников (учредителей) должника. Противоречит закону применение субсидиарной ответственности и после ликвидации должника, как юридического лица, если в отношении него не вводились в установленном законом порядке процедуры несостоятельности (банкротства). Согласно ст. 419 ГК РФ, обязательство прекращается ликвидацией юридического лица.

Далее привожу практику применения арбитражными судами указанных норм законодательства о банкротстве.

Подача в отношении себя заявления о признании несостоятельным (банкротом)

Согласно позиции арбитражного суда, из положений п. п. 1, 3 ст. 9, п. 2 ст. 10 Закона о банкротстве следует, что возможность привлечения лиц, перечисленных в п. 2 ст. 10 указанного Закона, к субсидиарной ответственности возникает при наличии одновременного ряда указанных в Законе условий: возникновения одного из перечисленных в п. 1 ст.

9 Закона о банкротстве обстоятельств и установления даты возникновения обстоятельства; неподаче каким-либо из указанных выше лиц заявления и банкротстве должника в течение месяца с даты возникновении соответствующего обстоятельства; возникновение обязательств должника, по которым привлекаются к субсидиарной ответственности лица (лицо), перечисленные в п. 2 ст. 10 Закона о банкротстве, после истечения срока, предусмотренного п. 3 ст. 9 Закона о банкротстве. (Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 16.09.2010 по делу N А38-7711/2009)

Виновно совершенные действия учредителей и руководителя должника

Суд, ссылаясь на ст. 10 Закона о банкротстве, а также п. 3 ст. 56 и ст.

87 ГК РФ, отметил, что для привлечения учредителей или руководителя юридического лица к субсидиарной ответственности по общему правилу необходимо наличие следующих условий: признание такого юридического лица банкротом, недостаточность его имущества для удовлетворения требований кредиторов, причинно-следственная связь между действием (бездействием) учредителей или руководителей юридического лица и его банкротством. При этом суд также пояснил, что положения ст. 10 Закона о банкротстве указывают специальные основания для привлечения к субсидиарной ответственности учредителей и руководителей должника — юридического лица, однако привлечение их к ответственности по специальным основаниям также обусловлено наличием общих условий, указанных в п. 3 ст. 56 ГК РФ. (Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.02.2010 N 17АП-334/2010-ГК по делу N А60-47910/2009)

Арбитражный суд отказал в удовлетворении иска о привлечении к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО в виде взыскания убытков пропорционально доли уставного капитала каждого из ответчиков, основанного на положениях п. 4 ст. 10 ФЗ «О банкротстве (несостоятельности)», п. 3 ст. 3 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», п. 3 ст. 56 ГК РФ, поскольку истец не представил доказательств, свидетельствующих о том, что несостоятельность (банкротство) ООО наступила по вине учредителей общества, а именно в результате дачи ими указаний, прямо или косвенно направленных на доведение организации до банкротства, либо несовершения обязательных действий для предотвращения банкротства ( Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 16.08.2010 по делу N А27-23349/2009)

Суд, анализируя положения п. 4 ст. 10 Закона о банкротстве, а также п. 3 ст. 56, п. 7 ст. 114 ГК РФ, ч. 1 ст. 65 АПК РФ, пришел к выводу о том, что в рассматриваемом случае для привлечения собственника к субсидиарной ответственности в порядке, предусмотренном п. 3 ст. 56 ГК РФ, истец должен был доказать, что несостоятельность (банкротство) унитарного предприятия была вызвана указаниями собственника имущества указанного предприятия или его действиями. (Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.05.2010 по делу N А66-13030/2009)

Срок исковой давности при привлечении к субсидиарной ответственности

При обращении в суд с заявлением о привлечении к субсидиарной ответственности надо помнить, что в данном случае срок исковой давности подлежит применению в общем порядке. Составляет он 3 года и отсчитывается с момента принятия арбитражным судом решения о признании должника несостоятельным (банкротом), об открытии конкурсного производства и утверждении конкурсного управляющего (Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 01.11.2010 N А19-5589/10).

Привлечение к субсидиарной ответственности в качестве собственника имущества Российской Федерации

Нет перспективы привлекать к субсидиарной ответственности в качестве собственника имущества Российскую Федерацию. В таких случаях арбитражный суд указывает, что налоговым законодательством не предусмотрено, что ответственность по налоговым обязательствам бюджетного учреждения несет собственник его имущества (Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 01.11.2010 N А19-5589/10).

Заявление о привлечении к субсидиарной ответственности – арбитражный суд или суд общей юрисдикции?

Если заявление о привлечении к субсидиарной ответственности предъявляется конкурсным управляющим в рамках дела о банкротстве, то такое заявление рассматривается соответственно арбитражным судом. В суд общей юрисдикции подается данное заявление в том случае, если дело о банкротстве прекращено, заявителем выступает кредитор, а ответчиком — физическое лицо. Обновлено: после вступления в силу Федерального закона от 28.04.2009 N 73-ФЗ, все заявления о привлечении к субсидиарной ответственности подаются в рамках дела о банкротстве в арбитражный суд.

Дело по заявлению налогового органа о привлечении к субсидиарной ответственности по обязательствам общества перед бюджетом, его руководителя и единственного учредителя подлежит прекращению, поскольку требование налогового органа заявлено не в рамках дела о банкротстве, а руководитель общества является физическим лицом, следовательно, в силу пункта 2 статьи 27 АПК РФ настоящий спор не подлежит рассмотрению в арбитражном суде. (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 02.09.2010 по делу N А02-376/2010)

Субсидиарная ответственность при банкротстве организации: причины привлечения и способы защиты

Банкротство фирмы и списание долгов чаще всего означает, что кредиторы теряют часть денег. Для защиты их интересов в законе предусмотрено такое понятие, как субсидиарная ответственность. Благодаря ей заимодавцы могут рассчитывать на получение оставшейся части долга с третьих лиц. В отношении кредиторов это, безусловно, справедливо.

Но если посмотреть на дело с позиции тех самых третьих лиц, становится очевидно, что такое положение дел их вряд ли устроит. Поговорим о том, в каких ситуациях суд практикует привлечение к субсидиарной ответственности и как ее избежать законным путем.

Понятие субсидиарной ответственности

«Субсидиарный» в переводе с латинского означает «дополнительный». Термин вполне отражает ситуацию. Когда основной должник (в нашем случае банкрот) не в состоянии вернуть долг полностью (что, собственно, и характеризует статус несостоятельности), кредитор вправе потребовать остаток с третьих лиц. Обязанность последних удовлетворить это требование и называется субсидиарной ответственностью.

Кто несет субсидиарную ответственность по долгам фирмы, каковы основания и порядок привлечения — эти и другие вопросы регулируются несколькими законодательными актами. Главный из них — статья 399 Гражданского кодекса РФ. В ней описаны основные аспекты правовых отношений между субъектами субсидиарной ответственности, обстоятельства, при которых она возникает. Данных вопросов касаются и некоторые другие статьи ГК.

Еще один важный документ, в котором говорится о правилах привлечения должника к субсидиарной ответственности, — Федеральный закон от 26 октября 2002 года № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее — Закон о несостоятельности). Данной теме посвящена глава III.2 данного нормативного акта, появившаяся в нем в 2017 году в результате внесения соответствующих изменений Федеральным законом № 266-ФЗ.

Некоторые уточняющие моменты о применении положений главы III.2 Закона о несостоятельности налоговыми органами нашли отражение в Письме ФНС от 16 августа 2017 года.

О субсидиарной ответственности контролирующих лиц при банкротстве ООО упоминается в статье 3 Федерального закона от 8 февраля 1998 года № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Субсидиарная ответственность руководителя и директора: неизбежный исход при банкротстве?

Быть руководителем компании выгодно и престижно, но в то же время высокая должность связана с большой ответственностью. В определенных случаях директор рискует собственными деньгами. Обязанности руководителя предполагают, что он отвечает за благополучие компании и за ее добросовестную деятельность, и, если выяснится обратное, пострадавшие вправе взыскать с него недополученную задолженность. А поскольку субсидиарная ответственность превышает границы уставного капитала общества, недостающая сумма будет изъята из личных средств и имущества топ-менеджера.

Банкротство организаций — основная, но не единственная сфера, где применяется субсидиарная ответственность директора. Она возникает также при нарушении положений статьи 45 НК РФ, где говорится об исполнении налоговых обязательств. Если в ходе проверки окажется, что у фирмы накопился долг перед ФНС, руководитель будет вынужден выплатить недоимку из собственного кармана.

Также возможно привлечение директора к субсидиарной ответственности согласно статье 1064 ГК РФ. Она регулирует порядок возмещения вреда, нанесенного имуществу граждан или юрлиц. Положения названных статей могут быть применены и в случае банкротства организаций.

Субсидиарная ответственность при банкротстве организации распространяется на так называемых контролирующих должника лиц. Поправки к Закону о несостоятельности, внесенные в 2017 году, расширили их перечень. Контролирующие должника лица в силу своих должностных обязанностей прямо или косвенно влияют на экономическое состояние компании, на реализацию ее ответственности перед кредиторами, налоговой службой и так далее. В данный круг входят не только учредитель и руководитель общества, но и финансовый директор, главный бухгалтер, члены исполнительных органов, председатель ликвидационной комиссии при роспуске организации. Предполагается, что эти лица своими действиями (или бездействием) могли способствовать доведению фирмы до банкротства.

Теоретически к субсидиарной ответственности по долгам предприятия можно привлечь не только сотрудника организации, а любого, кто так или иначе мог получить выгоду от банкротства. Например, это могут быть бывшие руководители, родственники первых лиц компании, деловые партнеры. Но в практике привлечения к субсидиарной ответственности такие случаи редки: в основном долги фирмы взыскивают с ее сотрудников.

Всегда ли после банкротства компании ее руководство обязано выплачивать кредиторам оставшуюся задолженность? Разумеется, нет. Субсидиарная ответственность учредителя и директора реализуется, если в суде удается доказать, что они своими целенаправленными действиями причинили ущерб финансовому положению компании.

Иногда вина руководства и его выгода от банкротства фирмы ясны. Например, кредиторы могут доказать в суде, что управляющий:

заключил контракт с контрагентом, чья способность исполнить обязательства заведомо была под сомнением;
продал акции предприятия дочерней компании по явно заниженной цене;
совершил очевидно невыгодную для организации сделку;
тайно подписал договор;
заключил крупную сделку без одобрения исполнительных органов компании.

Подобные случаи являются полноценным основанием для привлечения к субсидиарной ответственности. Правда, вина контролирующих лиц не всегда очевидна. Есть признаки, которые могут на нее косвенно указывать. Например, если бухгалтерская отчетность фирмы демонстрирует убытки, а у дочерних компаний растет прибыль, можно заподозрить факт преднамеренного вывода активов.

Если один из кредиторов, которому задолжала организация, является родственником руководителя, это тоже наведет суд на такую мысль. Но целенаправленный характер действий директора или учредителя еще нужно доказать.

С другой стороны, бывает, что к несостоятельности приводят не преднамеренные попытки причинить ущерб, а ошибки в управлении, допущенные руководством. А поскольку в процедуре привлечения к субсидиарной ответственности существует презумпция виновности контролирующих лиц [1] , учредителю или директору придется доказывать в суде, что он не имел цели обанкротить фирму.

Получается, что субсидиарная ответственность учредителя, генерального директора, главного бухгалтера и других контролирующих лиц вытекает из их служебного положения. Если гражданин взял на себя обязанности по управлению компанией, распоряжению финансами, он должен быть готов лично отвечать перед контрагентами и кредиторами и нести все связанные с этим риски. Положение руководства организаций, находящихся под угрозой банкротства, кажется тем более уязвимым, что в последнее время суды стали чаще применять практику привлечения контролирующих лиц к субсидиарной ответственности. В этой связи особое значение приобретают меры предупреждения подобных ситуаций.

Способы защиты от субсидиарной ответственности

Профилактические меры следует принимать заблаговременно — еще до того, как компания окажется на грани банкротства. Поспешные действия не принесут результата, а только навредят. Прежде всего защита от субсидиарной ответственности предполагает добросовестное поведение руководства по управлению компанией. Вряд ли стоит говорить о том, что фиктивные сделки и подобные им мероприятия, направленные на доведение общества до банкротства с целью извлечь личную материальную выгоду, недопустимы. Но и законопослушные руководители не застрахованы от управленческих ошибок, способных привести к несостоятельности фирмы и взысканию ее долгов с контролирующих лиц. Чтобы этого избежать, нужно обратить внимание на несколько моментов:

Порядок в бухгалтерской отчетности. Руководство компании в ответе за сохранность документов и достоверность содержащейся в них информации. В случае банкротства фирмы данные бухучета помогут выявить имущество компании, подлежащее реализации. Если контролирующие лица не предоставят нужных бумаг или в документации обнаружатся ошибки, на суде это послужит основанием для привлечения к субсидиарной ответственности. Поэтому необходимо следить за порядком при ведении бухгалтерского учета, а в случае потери документов — обеспечить их своевременное восстановление.
Осторожность при совершении сделок. Любой контракт с контрагентом, тем более на крупную сумму, потенциально несет угрозу благосостоянию фирмы, а значит, может отрицательно повлиять на исполнение ее денежных обязательств. В первую очередь вызывают подозрение сделки по явно заниженным ценам, особенно с родственными компаниями. Крупные контракты, как правило, по уставу общества требуют одобрения совета директоров или других исполнительных органов — и этим нельзя пренебрегать.

На заметку

Полезный документ, который может потребоваться для защиты, — антикризисный план. При пошатнувшемся финансовом положении организации имеет смысл разработать мероприятия по его укреплению. Даже если они не помогут вернуть компанию на рынок, сам факт наличия антикризисного плана послужит на пользу должнику: руководители фирмы как могли старались предотвратить банкротство.

Своевременная подача на банкротство. Если стало ясно, что несостоятельность компании неизбежна, руководителю следует в установленный срок обратиться в суд с заявлением. Промедление кредиторы могут использовать в качестве аргумента против должника: в суде несвоевременное обращение могут расценить как попытку уклониться от ответственности.

Что делать руководителям компаний-банкротов, которых все же привлекают к субсидиарной ответственности? Стратегия защиты складывается из двух шагов.

Шаг 1 — контакт с кредиторами и арбитражным судом. Не стоит скрываться, уничтожать документы компании и совершать тому подобные опрометчивые поступки. Задача субсидиарного должника — доказать свою невиновность в банкротстве фирмы, а для этого надо как минимум отреагировать на заявление о привлечении к ответственности. Молчание и бездействие ответчика равносильны признанию вины.

Шаг 2 — защита в суде. Для этого руководителю обанкротившейся компании следует обратиться к грамотным юристам. Они помогут построить оптимальную линию поведения и будут отстаивать интересы должника в суде. В зависимости от ситуации применимы разные стратегии защиты.

Например, адвокат может доказать, что заключенный руководством контракт не привел предприятие к банкротству, а наступило оно вследствие других причин. Если же ущерб был нанесен именно в результате данной сделки, можно постараться убедить суд в том, что, совершая ее, директор действовал в интересах компании (соответственно и кредиторов) — например, чтобы предотвратить еще больший ущерб. Другой возможный вариант — доказать, что на поведение руководства повлияли третьи лица.

Привлечение директоров и учредителей предприятий-банкротов к субсидиарной ответственности — частое явление в судебной практике двух последних лет. Но это не значит, что после распродажи имущества фирмы директору в обязательном порядке придется выплачивать долг кредиторам из личных средств. При добросовестном и компетентном управлении, а также грамотном юридическом сопровождении субсидиарной ответственности можно избежать.

Консалтинговая помощь при банкротстве организации

Чтобы повысить шансы защититься от субсидиарной ответственности, в деле о банкротстве стоит заручиться поддержкой опытных юристов. ГК «КСК групп» за 25 лет работы накопила большой практический опыт в данной сфере.

Эксперты «КСК групп» последовательно проходят с клиентом все этапы процедуры: анализируют документы организации и определяют основания для привлечения к субсидиарной ответственности, выявляют круг контролирующих лиц, дают рекомендации по уменьшению рисков, подбирают арбитражного управляющего и представляют интересы директора компании в суде. В результате можно рассчитывать на полное освобождение от взыскания или, по крайней мере, на существенное уменьшение его суммы.

От других компаний, работающих в юридическом консалтинге, «КСК групп» отличает ROI-подход. Изучив экономическую ситуацию в компании, специалисты разрабатывают оптимальную стратегию защиты и формируют отчет, где отражены возможные риски, способы их минимизации, предварительная сумма расходов и время, которое займет процедура. Таким образом, клиент заранее знает, сколько потребуется заплатить и каким будет экономический эффект.

Профессионализм юристов «КСК групп» подтверждается не только многолетним опытом работы, но и верхними строчками в топовых рейтингах. В 2018 году компания вошла в III группу по отрасли «Банкротство» в крупном исследовании рынка юридических услуг Право.ru-300. Тогда же она заняла первое место в номинации «Юридический консалтинг» по версии «Эксперт РА».

P. S. Чтобы получить бесплатную консультацию юристов «КСК групп», можно оставить заявку на сайте.

1 https://www.klerk.ru/law/articles/448903/

Источник: www.kp.ru

Субсидиарная ответственность

Открывая компанию, мало кто задумывается о последствиях её возможного банкротства. Бытует мнение, что учредители ничем не рискуют, так как отвечать придётся только активами фирмы, а личное имущество никто не тронет. Это не так — есть круг лиц которые могут лишиться всего в результате их субсидиарной ответственности. В этой статье мы расскажем кому и что грозит, если дела компании пойдут не очень.

Аутсорсинг «Моё дело — Бухобслуживание»

Команда из бухгалтера, юриста, кадровика и бизнес-ассистента возьмёт на себя всю рутину и общение с госорганами

Субсидиарная ответственность — понятие, законность, перечень лиц

Subsidiarus на латинском языке означает «дополнительный», и поэтому понятно, что этот вид ответственности применяется, когда средств основного должника не хватает для полного погашения задолженности.

В статье 399 ГК РФ прямо сказано: “если кредитор не имеет возможности взыскать свои средства с основного должника, он может предъявить требования к дополнительным должникам”.

Тут должна соблюдаться очерёдность: сначала долги взыскиваются с основного должника, и только потом с дополнительных.

Законодательно определён перечень юридических и физических лиц, в отношении которых может применяться субсидиарная ответственность:

собственники государственных и муниципальных учреждений;
собственники, руководители и ответственные лица ООО;
поручители по договорам кредитов и займов физических или юридических лиц;
ответственные за несовершеннолетних лиц, причинивших ущерб.

Голословно привлекать к ответственности нельзя, нужно доказать причастность вышеуказанных лиц к банкротству, либо к причинению ущерба.

Нести субсидиарную ответственность могут и родственники ответчика — если доказана их выгода от неправомерных действий ответчика. Например, когда директор ООО заключал фиктивные договора с компаниями, оформленными на его родственников.

Виды субсидиарной ответственности

Различают договорную и статутную субсидиарную ответственность. Первая возникает на основании заключённого договора (например, при поручительстве по договору займа), вторая — по закону (например, с контролирующих ООО лиц при банкротстве).

К контролирующим лицам ООО относят:

руководителя;
ликвидатора;
членов коллективного руководящего органа (совета директоров, правления);
владельца с долей в УК более 50%.

Есть дополнительные основания отнесения физических лиц к контролирующим:

родственники руководителя;
ответственные лица, которые могут действовать от имени должника по доверенностям;
лица, которые могут повлиять на учредителей или руководителя ООО принуждением или по своей должности.

Суд определяет круг контролирующих лиц, а кредиторы сами решают, с кого из них взыскивать задолженность (можно со всех, или только с конкретного лица).

Субсидиарная ответственность при банкротстве

При объявлении компании банкротом начинает действовать презумпция вины. Это означает необходимость обоснования контролирующими лицами своей невиновности. Кредиторы при этом не должны доказывать противоправность их действий — вина ответчиков возникает по умолчанию.

Срок исковой давности по делам о банкротстве установлен в 10 лет с момента выявления нарушений. При этом максимальный срок с даты завершения процедуры банкротства не может превышать 3 года (пункты 5 и 6 статьи 61.14 закона №127-ФЗ “О банкротстве”).

Привлечь контролирующих лиц к субсидиарной ответственности можно в двух случаях:

при нарушении прав кредиторов;
при нарушении сроков подачи заявления о банкротстве.

В первом случае суд обяжет рассчитаться с кредиторами, если доказано:

нанесение ущерба в результате одобрения сделок контролируемыми лицами;
искажение бухгалтерских документов или их отсутствие;
отсутствие или искажение юридически значимых документов;
наличие более половины требований кредиторов, возникших из-за нарушений контролирующих лиц;
отсутствие документов для внесения в реестр данных о банкротстве.

Во втором случае — когда несвоевременно начата процедура банкротства. Напомним, что согласно статье 9 закона №127-ФЗ руководитель ООО обязан инициировать начало банкротства при наступлении одного из следующих фактов:

расчёты с одним или несколькими кредиторами приводят к отсутствию средств для погашения остальных долгов;
взыскание долга за счёт имущества существенно затрудняет деятельность компании;
есть признаки неплатёжеспособности — компания прекратила рассчитываться по своим долгам из-за недостатка денежных средств;
есть признаки недостатка имущества — сумма долгов превысила балансовую стоимость активов;
образовалась задолженность по зарплате работников больше чем за 3 месяца.

У руководителя есть месяц, чтобы обратиться в Арбитражный суд с заявлением о банкротстве. После этого в течение 10 дней созывается внеочередное собрание учредителей для принятия решения о начале процедуры банкротства.

При нарушении этих сроков, к контролирующим лицам применяется субсидиарная ответственность. С них взыщут долги компании,возникшие в период между законодательно установленной датой подачи заявления и фактическим началом процедуры банкротства.

Субсидиарная ответственность по долгам недействующего ООО

Когда бизнес не выполняет поставленные задачи, его собственники ленятся проводить стандартную процедуру ликвидации, так как она довольно сложная и долгая. Они просто увольняют сотрудников и распродают активы. В лучшем случае продолжают сдавать нулевые отчёты, или вообще их не сдают.

ИФНС имеет право исключить такую организацию из ЕГРЮЛ при отсутствии отчётности в течение года.

Исключение из ЕГРЮЛ не означает полное списание задолженности — кредиторы имеют право взыскать её в течение 3 лет со дня образования. Подаётся исковое заявление в суд, который подтверждает наличие долга и передаёт документы приставам на его взыскание с бывших собственников и директора.

Субсидиарная ответственность по налоговой задолженности действующего ООО

Чтобы добиться субсидиарной ответственности с контролирующих лиц, организация должна быть признана банкротом, исключена из ЕГРЮЛ, или признана судом недействующей.

Это касается долгов обычных кредиторов. Но по налоговой задолженности сложилась иная судебная практика — есть постановление Конституционного Суда РФ от 08.12.2017 №39-П о том, что ИФНС имеет право взыскивать недоимку с ответственных лиц работающей фирмы.

При этом критерии оценки деятельности фирмы и вклад ответственных лиц в решении не прописаны. Поэтому в каждом конкретном случае решение может приниматься по-разному.

Так, Ленинградский областной суд в 2018 году не разрешил ИФНС взыскивать налоговые долги с директора, так как компания продолжала действовать, и имела в собственности 28 объектов недвижимости (апелляционное определение от 17.05.2018 № 33-2413/2018).

А вот Ставропольский краевой суд подтвердил решение суда первой инстанции о взыскании долгов с руководителя. Суд отметил, что у фирмы отсутствует имущество, отчётность сдавалась нулевая, а на счёте не было движений в течение двух лет. Хотя компания не исключена из ЕГРЮЛ, но считается фактически недействующим, и взыскать с него налоговые долги не представляется возможным (апелляционное определение от 26.06.2018 по делу N33-4298/2018).

Субсидиарная ответственность по кредитам и займам

Для обеспечения дополнительных гарантий по возврату кредитов, коммерческие банки оформляют договора личного поручительства учредителей, директора и других ответственных лиц. То же самое могут делать и займодатели.

Как правило, предусмотрена солидарная ответственность поручителя вместе с основным должником (статья 363 ГК РФ). При просрочке банк может взыскать долги сразу с поручителя, минуя саму организацию.

Другой вариант — договор субсидиарной ответственности поручителей.Тогда банк может требовать возврата долга от поручителей только при невозможности его взыскания с основного должника — компании-кредитополучателя.

Субсидиарная ответственность главного бухгалтера

Может ли главбух привлекаться к субсидиарной ответственности своим имуществом и деньгами? Может, если он предоставлял некорректные финансовые показатели руководству или вовремя не сообщил о возможных убытках и угрозе банкротства компании.

Также главный бухгалтер будет нести субсидиарную ответственность в следующих случаях:

при занятии поста в коллегиальном исполнительном органе (совет директоров, правление);
при получении выгод от противоправных действий;
при допущенных ошибках в отчётности либо искажении в бухгалтерских и финансовых документах;
при владении или праве распоряжения более 50% долей в уставном капитале фирмы.

Главный бухгалтер может не быть штатным работником компании, и оказывать услуги ГПХ или аутсорсинга, — в любом случае это не освобождает его от ответственности.

Что можно забрать в рамках субсидиарной ответственности

Итак, суд вынес решение о банкротстве компании. После этого:

фиксируется размер долга перед каждым кредитором;
формируется конкурсная масса из имущества компании;
это имущество реализуется на аукционе;
если денег не хватило, суд определяет круг контролирующих лиц и доказывает их влияние на банкротство;
указанные лица привлекаются к ответственности и должны выплатить причитающуюся им сумму долга. Сделать это можно в течение 3 лет с окончания процедуры банкротства.

Контролирующие лица отвечают всем своим имуществом и денежными средствами, кроме единственного жилья и предметов первой необходимости, перечисленных в статье 446 ГПК РФ.

Будут арестованы личные счета ответчика и запрещён выезд за границу на время исполнительного производства.

Кредиторы могут подать заявление на личное банкротство контролирующего лица и оспорить подозрительные сделок по отчуждению имущества.

Источник: www.moedelo.org