Аффилированные фирмы что это

Согласно ныне действующему праву в нашей стране, аффилированное лицо – это статус, под который могут попадать как юридические, так и физические лица. Начало берется в англоязычной терминологии. В переводе «affiliate » имеет то же значение, что и наш глагол «присоединять» или «связывать». Однако, есть некоторая разница между европейским пониманием данного термина и российским.

Законодательство РФ

В отличие от принятого в Европе понимания, по российским законам аффилированные компании – это те организации, которые имеют возможность управлять другими юридическими лицами, а также дочерние организации. Часто из-за этого можно встретить термин «взаимосвязанные» компании. Он включен и в Налоговый кодекс ст. 20 и ст. 105.

Там лица названы не аффилированными, а именно взаимосвязанными.

Более полную расшифровку, что такое аффилированные лица, можно выявить в Законе 948-1. Также понятие имеет обширное освещение в нормативных актах, регламентирующих деятельность акционерных обществ. Существенное внимание в них уделено правам акционеров. Примером служит ФЗ 208 от 26.12.1995, в котором установлен особый порядок осуществления сделок с аффилированными лицами, а также регламентирована возможность предоставления информации о них. Есть упоминания о данных субъектах правовых отношений в законодательстве, касающемся рынка ценных бумаг (ФЗ-39 22.04.96) и муниципальных предприятий (ФЗ 161 14.11.2002).

Кто такие аффилированные лица?

Нужно знать, что бухгалтерский учет также включает расшифровку того, что значит аффилированные лица. Определение внесено в Приказ Министерства финансов № 5н, вступивший в силу 13.01.2000 г. Вся информация, об операциях, проведенных связанными таким образом лицами, в обязательном порядке вносится в бухгалтерский учет предприятия. Это делается в тех случаях, когда аффилированные организации имеют значительное влияние или контроль над данным предприятием.

В гражданском законодательстве и в реальной жизни относительно новое явление – аффилированные лица. Обычно понимается, что это частные граждане или же фирмы, компании (юрлица), которые могут влиять на физических или юридических лиц, занимающихся коммерческой деятельностью. Примеры и перечень таких лиц – в этой статье.

Если исходить из ключевого слова «аффилированный», которое с английского переводится как «присоединяющийся к более крупному, значимому», поэтому каждое лицо может быть аффилированным только по отношению к другому конкретному лицу. При этом обе стороны подобных отношений могут выступать и физическими лицами, и компаниями. Поэтому в общем случаем существуют:

• аффилированные граждане (в том числе ИП);
• аффилированные компании или ИП.

Стороне может даваться такая характеристика, если она может оказывать и соответственно оказывает сильное влияние на коммерческую деятельность другой стороны:

• хозяйственную;
• предпринимательскую;
• экономическую.

Таким образом, если гражданин, предприниматель или компания могут оказывать влияние на другую сторону, ведущую другой бизнес, это и есть пример аффилиации. Имеется в виду именно влияние на принятие важнейших коммерческих решений:

• о продажах;
• о перераспределение доходов;
• о планировании расходов;
• о назначении сотрудников на ключевые посты;
• о взаимодействии с поставщиками;
• о маркетинговой политике и многие другие.

Для юридических лиц

Конкретный перечень таких лиц может меняться в зависимости от особенностей организации управления предприятием и формы его собственности. В общем виде к аффилированным лицам компании относятся следующие:

1. Стороны, состоящие в органе управления компанией коллегиального (коллективного) характера. Обычно речь идет о наблюдательном совете, а также о совете директоров публичного акционерного общества. То есть любые члены подобных структур напрямую влияют на управление компанией и участвуют в принятии важнейших решений – по реорганизации, изменению экономической политики, ценообразованию, кадровым вопросам и многим другим.
2. Члены исполнительного органа, в том числе если он представлен одним сотрудником – т.е. речь идет о единоличном правлении.
3. Фирма, в которой рассматриваемая компания имеет от 20% акций или долю в капитале также не менее 20%. В данном случае речь идет о взаимное аффилиации, поскольку обе стороны взаимно влияют друг на друга и имеют соответствующие бизнес интересы.
4. Менеджмент финансово-промышленных групп. Например, часто банки и производственные компании объединяются в такие интегрированные группы для более эффективного взаимодействия и быстрого принятия решений. Разумеется, именно высший менеджмент непосредственно участвует в разработке этих решений и обязует обе стороны действовать в соответствии с ними.
5. Лица, которые представляют исполнительные органы таких финансово-промышленных групп в одном лице.

Подходы к определению критериев для подобных лиц разрабатываются до сих пор. В целом можно сформулировать их таким образом:

• возможность распоряжаться половиной голосов (и более) при владении соответствующим количеством акций;
• владение половиной доли уставного капитала или бо льшим количеством;
• управление компанией (единоличное);
• управление компанией (коллегиальное – например, посредством Совета директоров).

Видеокомментарий по теме:

Для граждан

Отдельный гражданин может также осуществлять коммерческую деятельность, причем с недавнего времени он может быть зарегистрирован не только как индивидуальный предприниматель, не и как самозанятый (т.е. он сам ищет себе работу, и при этом в штате нет никаких иных сотрудников).

По отношению к нему аффилированными лицами являются:

• частные граждане, принадлежащие той же группе, что и сам предприниматель;
• компания, в которой этот гражданин имеет более, чем 20% акций (голосующих) и/или более 20% уставного капитала.

Права и обязанности

Четкие права у таких лиц не прописаны, поскольку в законодательстве нет необходимости отражать именно этот аспект. На практике их права выражаются в возможности влияния на принятие ключевых решений. А среди обязанностей основная состоит в том, что сама фирма должна вести и предоставлять полный список своих аффилированных лиц в территориальное отделение ФАС. Конкретная форма уведомления разработана этим же ведомством, но она является рекомендательной, а не обязательной.

Сами же аффилированные лица имеют обязанность уведомления компании в письменном виде с предоставлением сведений о долях или паях, которые им принадлежат. При этом такое уведомление поступает однократно в течение 10 календарных дней с той даты, когда доля была официально куплена.

Ведение списка участников

Каждая компания обязана вести список как всех своих участников, так и конкретно аффилированных лиц, а также предоставлять эти данные проверяющим органам по первому требованию. Обычно назначается специальный сотрудник, который и занимается составлением и актуализацией этой информации. К кругу его обязанностей относятся:

• постоянное пополнение списка новыми сведениями с соблюдением сроков их обновления;
• хранение всех сопутствующих документов (свидетельств о покупке акций, договоров и других);
• взаимодействие с заинтересованными и проверяющими лицами: предоставление запрашиваемых сведений или мотивированный отказ с письменным разъяснением причин;
• прочие обязанности, прописанные в должностной инструкции.

Обычно в каждой компании ведется полный, т.е. развернутый список, в котором значатся все участники общества. По выбору самой фирмы допускается ведение и выборочных перечней, одним их которых являются аффилированные лица. Вместе с тем классификация сторон обычно приводится в соответствии с их долей в уставном капитале.

Обычно перечень лиц перечисляется в документе с соответствующим названием, в состав которого входят такие разделы:

1. Полный список участников, актуальный на отчетную дату.
2. Данные о доле каждого участника.
3. Журнал, где пофамильно (в алфавитном или ином порядке) приведены все эти лица.
4. Журнал, в котором отражается движение всей входящей корреспонденции.
5. Зарегистрированные лица (юридические и физические, в том числе держатели залогов).
6. Прочие журналы, необходимые для регистрации документооборота.

Ответственность аффилированных лиц

Интересно, что сама квалификация деятельности как аффилиации, т.е. собственно влияния на принятие важных экономических отношений, не приводится ни в Налоговом, ни в Гражданском кодексах. Поэтому строго говоря ни кооперация деятельности, ни тесное взаимодействие не являются противоправными деяниями, поскольку сам элемент взаимного участия не может рассматриваться как противозаконный.

Таким образом, брать во внимание можно только ФЗ «О защите конкуренции», но там приводится только общая информация о противоправных методах борьбы с экономической конкуренции:

• злоупотребление ведущим экономическим положением;
• незаконные ограничения конкуренции и др.

Поэтому можно сказать, что даже на законодательном уровне строгих критериев аффилированного лица и его деятельности в качестве такового не разработано. Следовательно, нужно руководствоваться преимущественно судебной практикой по подобным делам.

Институт аффилированных лиц — достаточно новое явление как в теоретическом, так и в практическом плане. В статье раскрывается само определение и сфера его применения.

Будет также уделено внимание правилам учета данной категории, ответственности за их невыполнение, а также взаимоотношениям основных и дочерних организаций.

Аффилированные лица. Понятие и виды

Само словосочетание возникло в русском языке в 90-е годы. Впервые понятие аффилированного лица упоминалось в 1992-м году в приложении к Указу Президента РФ. В нем шла речь об инвестиционных фондах. В широком смысле аффиляция подразумевает приближенность к чему-либо, поскольку английский глагол to affiliate, от которого происходит слово, употребляется в значении «присоединяться, соединяться».

Также этот термин можно трактовать как вступление в членство. Аффилированные лица в той или иной степени оказывают влияние друг на друга, будь то хозяйственная или экономическая деятельность. В общей сложности они представляют собой определенную группу.

Законодательное отражение этот термин нашел в 1995-м году, а официальное определение появилось лишь в 1998-м году в результате внесения изменений в Закон о конкуренции. Аффилированные лица – это граждане или предприниматели, которые могут оказывать влияние на предпринимательскую деятельность других людей или компаний. Существуют некоторые аспекты, в соответствии с которыми субъект считается контролирующим по отношению к организации. Аффилированные лица ОАО – это граждане или предприниматели:

• Имеющие в распоряжении более 20% голосующих акций. При этом аффилированные лица Акционерного общества обладают возможностью воздействовать на на процесс принятия решений в этой организации.
• Имеющие в распоряжении более 50% голосующих акций.

Считается, что физическое лицо способно оказать серьезное воздействие на организацию, обладая возможностью участвовать в принятии решений, даже не контролируя ее деятельность.

Законодательная база

Статья 4 ФЗ, как было выше сказано, определяет, что такое аффилированные лица. Кроме того, нормативный акт расшифровывает и возможный состав данной категории. В список аффилированных лиц в первую очередь входят субъекты, тесно связанные с механизмом контроля.

К ним могут быть отнесены держатели крупного пакета голосующих акций, непосредственные участники процесса управления предприятием. Аффилированность подразумевает, как правило, возможность одностороннего воздействия одной стороны хозяйственно-экономической деятельности на другую.

Следует подчеркнуть, что имеются в виду отношения, носящие не имущественный, а именно управленческий характер. Имущественную зависимость можно, скорее, определить как следствие, а вовсе не условие возникновения зависимости от контроля. Не последнюю роль в данном вопросе играют взаимоотношения родственного характера.

Классификация

Согласно Закону о конкуренции, аффилированные лица могут быть у:

Один из владельцев данного юридического лица;

Член какого-либо органа управления (например, совета директоров);

Лица, имеющие в своем распоряжении не менее 20% от всего количества решающих акций;

Организация, в которой рассматриваемый субъект получает право распоряжаться количеством голосов, превышающим 20% от общего;

Сторона, осуществляющая полномочия единоличного органа.

2. Физического лица, ведущего предпринимательскую деятельность:

Граждане, которые относятся к той же самой группе, что и данный субъект;

Организация, в которой рассматриваемый предприниматель вправе распоряжаться 20% и более от всего количества голосов, выраженных решающими акциями, вкладами, долями в уставном капитале.

3. Предпринимателей-участников финансово-промышленных групп:

Члены наблюдательных органов либо советов директоров;

Коллегиальные управленческие структуры;

Субъекты, которые осуществляют полномочия единоличных подразделений группы.

Сфера применения данной категории

Категорию аффилированных лиц достаточно часто можно встретить не только в теоретической, но и в практической части деятельности предпринимателей. Между тем, как практика показывает, многие не имеют четкого представления о данной категории. Это, в свою очередь, часто становится причиной достаточно серьезных ошибок в процессе экономической деятельности субъекта. Преимущественно термин «аффилированные лица» ассоциируется с корпоративным правом. Чаще всего он используется при:

• процессе выявления лиц, заведомо имеющих интерес в действиях общества, которые предположительно приведут к заключению сделки;
• идентификации директоров, обладающих правом решающего голоса в отношении интересующей их сделки, которую намерено совершить открытое акционерное общество с численностью участников свыше тысячи;
• определении перечня субъектов, о которых хозяйственному обществу должны быть предоставлены сведения;
• процессе установления лиц, предоставление информации о которых обязано обеспечить акционерное общество;
• определении перечня участников, преодолевших тридцатипроцентный рубеж в ходе приобретения акций ОАО; в этом случае должны соблюдаться определенные процедуры, ход которых регулируется законодательно.

Взаимоотношения основного общества с дочерним

Как взаимодействуют аффилированные лица? Пример таких отношений можно рассмотреть, взяв преобладающее (основное) общество и дочернее (зависимое от главного). При создании последнего компания получает широкие возможности увеличить объем своей деятельности. Главное отличие основного общества от филиалов — юридическая самостоятельность.

Обязанности

Аффилированные лица имеют не только права и возможности. В силу своего статуса они обладают рядом обязанностей. В первую очередь им вменяется поставить в известность общество о принадлежащих им акциях. Это необходимо делать в письменной форме и с указанием оговоренных подробностей (точное количество, типы бумаг и т. д.).

Информация должна поступить в определенный срок с момента приобретения акций в собственность. Несмотря на то что не предусмотрена ответственность таких лиц перед законом в связи с непредоставлением в течение отведенного времени необходимых сведений, определенные санкции в их адрес все же существуют.

Если по вине аффилированных лиц акционерное общество понесло убытки какого-либо характера (например, имущественный ущерб), то в качестве наказания будет выступать компенсация всей суммы причиненного вреда (в соответствии со статьей 15 ГК РФ).

Обязанности предприятий по учету

Компания обязана вести список аффилированных лиц. Перечень в обязательном порядке предоставляется в соответствующие инстанции, отвечающие за регулирование данного рынка. Антимонопольное законодательство предполагает наложение штрафа за нарушение существующих правил предоставления необходимой информации. Такие же нормы распространяются и на список аффилированных лиц ООО. Перечни следует публично размещать на странице в сети Интернет.

Такие требования вполне объяснимы. Подобная информация весьма востребована в рамках определенного порядка по заключению сделок, в которых участвуют аффилированные лица. К ним, в частности, относят соглашения с заинтересованностью. Возникает закономерный вопрос: «А обязано ли закрытое акционерное общество подавать сведения об аффилированных лицах?»

Ведь оно, как правило, не занимается публичным размещением ценных бумаг. Соответственно, правило, касающееся открытого акционерного общества, не распространяется в полной мере на ЗАО. Тем не менее в его обязанности входит ведение учета рассматриваемых субъектов, хотя и в произвольной форме. Если же ЗАО осуществляет публичное размещение облигаций, то и оно обязано обнародовать реестр аффилированных лиц на сайте в Интернете.

Порядок учета

Если взять любой пример списка аффилированных лиц, то в перечне будут присутствовать следующие сведения:

1. Наименование фирмы (краткое и полное), почтовый адрес.

2. Фамилия и инициалы субъекта, адрес проживания (для физлиц);

3. Основания для того, чтобы являться влиятельной стороной, дата наступления этих оснований.

Ответственность

Существуют разные виды наказания за нарушение предписанного порядка.

1. Административная ответственность. Она наступает в том случае, если сведения предоставлены не полностью или с нарушением сроков, отмеченных в законодательстве.

2. Налоговая ответственность. Она наступает в отношении взаимозависимых лиц и касается необоснованной корректировки цен, идущей вразрез с реальной обстановкой на рынке. Если по результатам проверки окажется, что стоимость совершенной сделки отклоняется от существующей на торговой площадке более чем на 20%, этот факт дает право контролирующему органу произвести доначисление налога и пени. При этом взыскание производится в безакцептном порядке.

3. За нарушение порядка осуществления сделок, участниками которых являются аффилированные лица, также может налагаться гражданско-правовая ответственность.

Слово «аффилированность» достаточно редко можно услышать в обычной повседневной речи, так как большинство среднестатистических граждан не имеют представления о том, что оно означает. Между тем оно очень часто стало проскакивать в новостных сводках, разнообразных аналитических материалах. В особенности если речь идет о каких-то махинациях либо просто малодоступных простым людям операциях в юридической и экономической сферах, а также в хозяйственно-организационной деятельности. И тут возникает вопрос: аффилированность — что это? Стоит с этим разобраться, чтобы понимать, о чем идет речь, когда вы услышите слово в очередной раз.

Понятие аффилированности и его происхождение

Произошло это слово от английского affiliate, образованного от позднелатинского filialis, что означает «сыновний». В английском языке под этим словом подразумевается присоединение, то есть термин affilation будет означать «соединение» или «связь». Итак, разбираясь в понятии аффилированность, что это такое, мы уже начинаем понимать. Получается, это связь, соединение, дочерняя принадлежность к чему-то. Если говорить о правильном написании, то тут является «филиал», то есть правильно писать «аффилированность».

В общем смысле под этим словом подразумевается зависимость определенного объекта от более крупного, его связь или подчинение ему. Часто этот термин употребляют в контексте разговоров о фирмах и организациях, можно даже рассматривать такое понятие, как аффилированность сайта.

Использование термина в разных ситуациях

Итак, если с самим понятием все более или менее ясно, то стоит рассмотреть его в разных контекстах. Если говорить о фирмах и компаниях, то тут тоже может использоваться аффилированность. Что это, становится понятно, если сказать, что речь идет о принадлежности организации к крупной компании в качестве филиала. При этом дочернее предприятие вполне может осуществлять собственную хозяйственно-экономическую деятельность, владеть своей отчетностью, но поддерживать направленность основной компании, а также полностью зависеть от решения ее руководства. Практика показывает, что на сегодняшний день аффилированность часто используется для дробления бизнеса искусственным образом, чтобы уклониться от уплаты налогов, что доставляет множество хлопот фискальным органам и прочим государственным структурам.

Аффилированные лица

Данное понятие подразумевает, что физическое или юридическое лицо имеет право и методы оказывать влияние на работу субъекта хозяйствования, выраженного в виде физического или юридического лица, так как владеет долей его капитала или состоит в органе управления организацией. Именно в этом и скрывается аффилированность. Что это, и кого можно считать таковыми? Аффилированными лицами могут оказаться члены наблюдательного совета и совета член коллегиального исполнительного органа и прочие. К ним также принято относить тех, кто имеет право распоряжаться более чем двадцатью процентами от капитала всей компании либо может оказывать влияние на вышеуказанные должности.

При вхождении юридического лица в финансово-промышленную группу можно говорить о том, что ее члены — это тоже Однако на сегодняшний день это понятие чаще употребляется с негативным оттенком, так как под ним подразумевают участников или фирмы, обладающие действенными рычагами давления на юридическое лицо, однако скрывающие свое присутствие в его хозяйственной деятельности.

В интернете тоже уместно использовать И тут под ним скрываются сайты, которым отдана вспомогательная роль в деле продвижения основного ресурса, являющегося материнским. Их часто именуют сателлитами или дорвеями. Обычно сразу создается целая сеть, состоящая из дорвеев, которые предназначаются для перехода пользователей на раскручиваемый ресурс. Итак, стоит рассмотреть аффилированность, что это в данном контексте значит, на примере поисковой системы «Яндекс». А именно то, как можно выйти из-под такого фильтра и какие сайты под него чаще всего попадают.

Если на двух сайтах контактная информация полностью или частично совпадает, то «Яндекс» воспринимает их как принадлежащие одной компании, считая их аффилированными. К ним у него особое отношение — и тут его позиция состоит в том, что аффилированные ресурсы не могут показываться одновременно в результатах поисковых запросов. То есть два ваших сайта не появятся одновременно в результате поиска по одному ключевом слову либо «Яндекс» не выведет вообще ни один из них.

Зная, что «Яндексом» проводится проверка на аффилированность, следует понимать, что такие сайты не следует продвигать по пересекающимся спискам ключевых запросов, так как он не позволит занять топовые места в результатах поиска. В том случае, когда нет пересечения списка ключевых слов, можно добиться требуемого результата.

Как это работает?

В выдаче по каждому поисковому запросу будет показан наиболее релевантный сайт. Под этим следует понимать, что Яндекс сам определит, какой из них больше соответствует введенному запросу. Конечно, существуют и другие факторы, оказывающие влияние на позицию ресурса в результатах: возраст сайта, качество и количество входящих на него ссылок и прочее. Чаще всего под фильтр попадают сайты достаточно крупных компаний, создающих большое число ресурсов для каждого регионального центра или города.

Как не оказаться под фильтром?

Чаще всего он срабатывает автоматически. Наложенный таким образом фильтр обычно точно так же снимается, поэтому нет смысла в написании длинных объяснительных писем в службу поддержки поисковой системы. Требуется только устранить признаки аффилированности и ждать, пока фильтр автоматически снимется.

Если вы приобрели для себя новый домен, а к сайтам из аффилированной сети не имеете никакого отношения, фильтр снимется очень быстро. Часто «Яндексу» достаточно наличия на сайтах похожего ассортимента товаров, описания и схожести доменных имен, чтобы признать их аффилированными. Ситуация усугубляется, если имеется совпадение в регистрационных данных хостингов и доменов.

Понятие «аффилированные лица» чаще всего встречается в отчетах корпораций и в хрониках экономических преступлений. Оптимизация бизнеса – и вывод активов, развитие компании – и фиктивные сделки… Кто же такие аффилированные лица? Как их определить в чужих компаниях и как вести учет в своих?

Аффилированные лица – это все лица, которые по своему статусу могут влиять на управленческие решения в организации или у индивидуального предпринимателя. Под влиянием подразумевается контроль над стратегией развития предприятия, принятием решений о слияниях и поглощениях, о крупных сделках (закупки или продажи), структуре руководства и т.п.

Термин «аффилированность» произошел от английского «affiliate» – «филиал», «отделение», «компаньон», «присоединенный».

Законодательство в России описывает аффилированность юридических лиц не настолько четко, как в западных странах – у нас это более широкое понятие. В Налоговом кодексе РФ (статьи 20; 105.1 и 105.2) есть понятие взаимозависимых лиц. В действующем до сих пор законе РСФСР от 22.03.1991, № 948-1 (статья 4) кратко перечислены аффилированные лица и указаны основные признаки аффилированности.

Признаки аффилированного лица

• Имеет право голоса на собраниях акционеров ОАО или участников ООО.
• Владеет пакетом акций, позволяющим влиять на решения собрания акционеров, или долей в уставном капитале. К примеру, ПАО «Газпром» владеет 100% акций ООО «Газпром трансгаз Уфа» и в соответствии с этим осуществляет прямой контроль, являясь для своей уфимской «дочки» аффилированным лицом.
• Имеет родственные связи с руководителями/членами совета директоров/владельцами организации. Давид Трактовенко владеет холдингом «Банкирский дом «Санкт-Петербург», а его сын Вячеслав является председателем совета директоров сети кафетериев «Микс» и сети фитнес-клубов «Фитнес-формула». Первый по отношению ко второму – аффилированное лицо.
• Вправе отменять или приостанавливать действие решений исполнительных органов компании (если аффилированным лицом является член правления).

Кто может быть аффилированным лицом

Юридические лица могут быть аффилированными как с организациями, так и с физическими лицами. В их перечень входят:

• руководитель исполнительного органа юрлица. Например, Вагит Алекперов, формально владеющий 2,5% акций «Лукойла», – лицо, исполняющее полномочия единоличного исполнительного органа этой компании, а значит – аффилированное;
• член совета директоров, наблюдательного совета или другого коллегиального органа юрлица. Грегор Моват или Тимоти Демченко не имеют акций компании «Магнит», но в 2018 году являются членами ее совета директоров, и, соответственно, признаются аффилированными лицами;
• владельцы более чем 20% акций или долей в уставном капитале. Компания «Роснефтегаз» владеет 50% акций ПАО «Роснефть» и на этом основании является аффилированным лицом;
• зависимая организация, в которой этому юрлицу принадлежит больше 20% (например, дочерняя компания);
• фирмы, входящие в ту же группу лиц (об этом подробнее в следующей главе), что и данная компания.

Физические лица могут быть аффилированными:

• у организаций, в которых эти физлица распоряжаются более 20% долей в уставном капитале;
• у других компаний, входящих в ту же группу, что и физлицо.

Что такое группа аффилированных лиц

Этот термин взят из закона № 135-ФЗ «О защите конкуренции». Он может означать несколько вариантов. Итак, группа аффилированных лиц – это:

1 Несколько предприятий, входящих в одну финансово-промышленную группу. Скажем, Качканарский ГОКа, входящий в компанию ЕВРАЗ, относится к группе аффилированных лиц с «Евразрудой», «Южкузбассуглем», Нижнетагильским меткомбинатом и еще дюжиной других юрлиц.

2 Прямые родственники (супруги, родители/усыновители, дети, братья и сестры) и принадлежащие им юрлица. Например, холдингом «Сафмар» владеют Саит-Салам и Саид Гуцериевы. Это брат и сын владельца компании «Русснефть» Михаила Гуцериева. Все их юрлица входят в группу аффилированных.

3 Юридическое или физическое лицо и организации, в которых упомянутые лица имеют больше 50% акций или долей в уставном капитале. Аффилированные компании могут быть как ООО, так и ОАО, в законодательстве это не разделяется.

4 Физлицо и фирмы, в которых этот человек является единоличным руководителем (например, генеральным директором).

5 Физическое или юридическое лицо и организации, которым указанные лица имеют право (на основе учредительных документов) давать руководящие указания, обязательные к исполнению.

6 Несколько организаций, в совет директоров которых входит более 50% одних и тех же людей.

7 Физлицо или юрлицо и организации, гендиректоры и/или более 50% членов совета директоров которых избраны по предложению упомянутых лиц. По этому основанию, к примеру, к одной группе принадлежат компания «Вертолеты России», «Объединенная двигателестроительная корпорация», Московский и Казанский вертолетные заводы и еще более 10 юрлиц.

Права аффилированных лиц каким-то особым образом законодательством не установлены. Они полностью соответствуют правам других лиц, участвующих в экономике РФ. Зависимые и контролирующие организации и физлица вправе вести совместную экономическую деятельность, координировать свои стратегии развития, но не выходить за рамки антимонопольных норм и требований антикоррупционного законодательства.

А вот обязанностей у аффилированных лиц больше, чем у прочих субъектов рынка. В конкретном законодательном акте они не описаны, однако проистекают из общего смысла деятельности группы предприятий, связанных между собой. Эти обязанности таковы:

1 Информировать контрагентов о своей аффилированности с другими лицами в случае проведения сделок с заинтересованностью (в данном случае – когда одной из сторон сделки является аффилированное или зависимое лицо). Ответственность за нарушение этого требования наступает только в случае, когда контрагент доказал, что ущерб ему нанесен непредоставлением информации. Сделка может быть отменена.

2 Информировать о появлении аффилированности в случае приобретения более 20% акций или долей в уставном капитале другого лица. Этот пункт касается только акционерных обществ, которые обязаны публиковать отчетность в соответствии с законом. Сведения аффилированная компания публикует в течение 10 дней в официальном публикаторе данных о госрегистрации юридических лиц . Основной сложностью является контроль дочерних и зависимых компаний на предмет продажи и покупки ими небольших пакетов акций (если это разрешено Уставом фирмы). Если ваша дочерняя фирма А приобретает, скажем, 10%-ный пакет акций компании Б, а у вас уже есть 10% акций той же компании Б, то вы, сами того не подозревая, попадаете в список аффилированных лиц последней.

3 Вести список аффилированных лиц. Эта обязанность более актуальна для акционерных обществ, нежели для ООО, однако перечень должен быть и у тех, и у других. Если компания размещает свои акции на бирже, у нее появляется обязанность предоставлять список аффилированных лиц в Центробанк РФ (в составе прочей отчетности) и организатору биржевых торгов. Также эти списки должны размещаться на официальных сайтах компаний и быть в общем доступе как минимум 3 года с момента размещения и столько же – со времени каждого обновления.

Кому и для чего нужна информация об аффилированных лицах

Сведения об аффилированности фирм и физлиц должны находиться в доступе (см. п.3 следующей главы), чтобы участники сделок могли проверять контрагентов. Список аффилированных компаний необходим для того, чтобы контролировать и отчитываться перед госорганами по сделкам с зависимыми лицами, не нарушать антимонопольное и антикоррупционное законодательство.

Он упрощает процедуру одобрения сделок с заинтересованностью (не требуется получать выписки из госреестров для доказательства взаимозависимости лиц). Также эти данные предоставляются собственным акционерам/участникам ООО. Еще один адресат – налоговые и другие контролирующие органы в ходе проверок (подробнее о них – в главе об ответственности аффилированных лиц).

Другое важное предназначение данной информации – внутренний контроль и защита от недружественных поглощений. Самый простой пример – сделки по покупке пакетов акций компаний-конкурентов. Допустим, ЗАО “Первый”, имеющее 30% акций ОАО “Второй”, решило приобрести еще 21% и получить контрольный пакет этой компании. “Второго” не горит желанием продавать ценные бумаги “Первому” и попадать в полную зависимость.

Тогда “Первый” применяет следующую схему: на сына генерального директора ЗАО “Первый” регистрируется ООО “Третий”, которое и выходит с предложением купить пакет акций компании “Второй”. Поскольку у физлица аффилированных лиц быть не может, а ООО имеет право не публиковать сведения о своих аффилированных лицах, заинтересованность ЗАО “Первый” в действиях ООО “Третий” можно проследить только через отчетность компании “Первый”.

Поэтому для менеджмента ОАО “Второй” при поступлении предложения о покупке акций важно проследить возможную аффилированность потенциального покупателя, оценив его вероятную связь со своими основными рыночными конкурентами. А если этого сделано не будет, акции купит ООО “Третий”, а затем продаст их своему аффилированному лицу – ЗАО “Первый”, произойдет недружественное поглощение.

Как правильно вести список аффилированных лиц

Порядок учета аффилированных лиц для открытых и закрытых акционерных обществ, а также ООО примерно одинаков.

1 Руководитель юрлица издает приказ, в котором назначает лицо, ответственное за ведение перечня. Можно оставить контроль за собой, но целесообразнее переложить эту функцию на юриста.

2 Устанавливается частота обновления списка – раз в год, в полугодие или в квартал, все зависит от активности компании и взаимозависимых лиц на рынке акций. Законом такая частота не оговаривается.

3 Устанавливается место хранения перечня, а также срок, в который открывается доступ к нему. Если речь идет об ООО, список может храниться у гендиректора и предоставляться по требованию. ОАО обязаны размещать эти данные на своем официальном сайте. Требовать список к просмотру вправе заинтересованные лица: акционеры или участники ООО, кредитные организации.

4 Указывается лицо, имеющее право подписывать список.

Форму списка выбирает сама компания. В нем обязательно должны быть следующие пункты:

• название фирмы, ее юридический и почтовый адреса/ ФИО и адрес для физлица;
• дата возникновения аффилированности, событие (покупка акций, назначение на должность и т.д.).

Также здесь может присутствовать графа с размером доли в уставном капитале, которой владеет аффилированное лицо, и другая информация.

фирменное наименование (наименование для некоммерческой организации) или фамилия, имя, отчество (если имеется) аффилированного лица

2. Председатель Правления Банка

3. Член Наблюдательного совета Банка

4. Принадлежит к группе лиц Банка

Вот еще несколько примеров:

Какую ответственность несут аффилированные лица

За нарушения в информировании об аффилированности лицо может понести несколько видов ответственности.

1 Ответственность за непредоставление информации (в том числе непредоставление в требуемый срок). Если фирме нанесен ущерб по вине аффилированного лица, он должен быть возмещен виновником в полном объеме. Возмещаются как собственно ущерб, так и упущенная выгода.

2 Ответственность за отсутствие списка аффилированных лиц либо ненадлежащее его ведение. Санкции предусмотрены по статье 13.25 КоАП РФ: штраф на должностных лиц от 2500 до 5000 рублей, на юрлицо – от 200 000 до 300 000 рублей.

3 Ответственность за нарушение требований о сделках с заинтересованностью. Если информация об аффилированности лица не внесена в соответствующий список, не опубликована или преднамеренно утаивается, это может стать поводом для отмены сделки, в которой не проведена специальная процедура одобрения.

4 Ответственность за нарушение ценообразования. Продажи товаров или услуг между взаимозависимыми лицами всегда привлекают пристальное внимание налоговых органов. Аффилированное лицо имеет все возможности повлиять на то, чтобы цена была резко снижена или наоборот, повышена по сравнению с рыночной. Поэтому подобные сделки подвергаются дополнительным проверкам, и в случае выявления нарушений на аффилированное лицо накладываются штрафы, пропорциональные недоплаченным/переплаченным в процессе сделки суммам.

Проверяются взаимозависимые лица несколькими методами:

• цены, использованные в сделке, сравниваются с рыночными;
• цена закупки у аффилированного лица сравнивается с ценой последующей продажи сторонним потребителям;
• сравнивается обычная для подобных сделок рентабельность с рентабельностью сделки между взаимозависимыми лицами;
• изучается, не пошла ли часть доходов, полученных от сделки, аффилированному лицу;
• оценивается отчетность обеих фирм по расходам: не получаются ли у одной из них расходы чрезмерными или, напротив, минимальными.

Опротестовать решение налоговиков о взыскании можно, но нужны веские доказательства. К примеру, в арбитражном суде Поволжского округа в 2016 году рассматривалось дело о предположительно заниженных ценах, по которым предприятие продавало членам своего совета директоров жилье, ранее купленное по рыночной цене. Решение о продаже принимали те же члены коллективного исполнительного органа. Однако компания представила внутреннее положение, по которому цена квартиры устанавливалась в твердой сумме более 15 лет назад и с тех пор не менялась. Суд принял решение в пользу ответчика, доводы налоговой инспекции сочтены вмешательством в законную коммерческую деятельность фирмы.

5 Ответственность за вывод активов из аффилированных компаний с целью их преднамеренного . Выявляют подобные нарушения налоговые органы. Признаками вывода активов из аффилированных лиц считаются такие:

• новое юрлицо зарегистрировано во время проведения налоговой проверки аффилированной компании;
• у новой и старой компаний совпадают фактические адреса, телефоны, сайты, виды деятельности;
• активы аффилированной компании уменьшаются, а новой фирмы – растут примерно в той же пропорции;
• сотрудники аффилированной фирмы переходят работать в новую компанию;
• договоры, оформленные на прежнюю фирму, переоформляются на новую;
• использование новой компании как посредника при операциях с аффилированной фирмой;
• передача новой фирме брендов, логотипов и других средств индивидуализации от аффилированной компании.

6 При наличии одного или нескольких подобных признаков, подпадающих под п.2 статьи 45 НК РФ, налоговые органы получают право взыскать с новой компании долги по налогам, числящиеся за аффилированной фирмой.

Пример :

В 2015 году в Верховном Суде РФ рассматривалась апелляция (№306-КГ) по делу о взыскании недоимки с взаимозависимого лица. Владелец фирмы накануне налоговой проверки зарегистрировал новое юрлицо. Название было тем же, что и у проверяемого, совпадал род деятельности, дизайн официального сайта (адрес отличался только нижним подчеркиванием), сотрудников спешно перевели в новую фирму. Руководителем обеих компаний был один и тот же человек. Никакой информации об аффилированном лице новая компания не публиковала и официально не сообщала контрагентам.

В ходе проверки выяснилось, что выручка от продажи товаров поступала не первоначальной фирме, а посреднику, которым оказалась… новая компания. Расчетов с аффилированной фирмой при этом не проводилось.

Суд вынес определение о том, что деятельность новой фирмы полностью управлялась прежним юрлицом с целью вывода активов и ухода от налогообложения. Первоначальная фирма была признана аффилированным лицом, обе компании – взаимозависимыми.

Часто задаваемые вопросы

Афиллированные и взаимозависимые лица – в чем отличие?

Взаимозависимость лиц – это частный случай аффилированности. Используется в Налоговом кодексе РФ для описания компаний, связанных общими владельцами/менеджментом, видами деятельности и т.д. В законодательстве при всей схожести описаний есть и некоторая разница между аффилированными и взаимозависимыми лицами:

• аффилированным признается лицо, владеющее как минимум 20% акций или долей в уставном капитале другой компании; взаимозависимым – 25%;
• взаимозависимыми могут быть компании, в которых владельцами являются не только родители, усыновители и дети, но и опекуны;
• взаимозависимой компания может признать себя добровольно, аффилированной – только по объективным признакам.

Я – гендиректор компании, находящейся на грани банкротства. Чтобы погасить очередной платеж по налогам, выкупил у своей фирмы две машины – по цене ниже рынка, но с торгов по банкротству их продали бы еще дешевле. Может ли налоговая инспекция отменить сделку или взыскать с меня стоимость машин, поскольку я аффилированное лицо?

Еще до 2016 года подобная сделка могла быть отменена только в рамках процедуры банкротства и только если сумма продажи была существенно занижена по сравнению с рыночной. Однако с 30 ноября 2016-го в статью 45 Налогового кодекса внесены изменения, согласно которым налоговую ответственность за компанию-неплательщика несут не только юридические лица, но и физические. Соответственно, если в следующий налоговый период налоги не будут своевременно уплачены, вашу сделку могут посчитать попыткой вывести имущество в интересах аффилированного лица. И обяжут вас возместить рыночную стоимость автомобилей – эта сумма пойдет в счет уплаты налогов.

Я индивидуальный предприниматель, жена – владелец 25% пакета акций крупной фирмы. Я выиграл коммерческий тендер и стал поставщиком фирмы своей супруги. Будут ли сделки подпадать под отношения взаимозависимых лиц, ведь никаких преференций мне не предоставлялось?

Да, такие сделки попадают под пристальное внимание налоговых органов, поскольку в данном случае фирма супруги считается аффилированным лицом по отношению к ИП (относится к той же группе лиц). Сделки считаются коммерческими операциями между взаимозависимыми лицами. Будут исследоваться обстоятельства тендера, его условия и итоговая цена. Стоимость контракта сравнят с аналогичными в среднем по рынку. Если фирма находится в сложном финансовом положении, любые продажи взаимозависимому лицу могут рассматриваться как потенциальный вывод активов.

Заключение

Аффилированное лицо – это человек или организация, которые на законных основаниях могут влиять на деятельность других фирм. Определять стратегию их развития, распределять дивиденды, назначать руководство.

Аффилированными лицами могут быть гендиректоры и члены советов директоров компаний, владельцы пакетов в 20% акций и более, дочерние компании. Еще одна категория аффилированности – принадлежность к той же группе лиц. Группой аффилированных лиц называют предприятия, входящие в одну и ту же финансово-промышленную группу; компании, которыми владеют родственники; юрлица, управляемые одним и тем же человеком; фирмы, которыми фактически руководит одно юрлицо.

Компании, имеющие аффилированные или зависимые лица, обязаны вести их учет, ежеквартально обновляя списки.

Информация об аффилированных лицах используется другими фирмами, чтобы избежать нарушения закона при оформлении сделок с заинтересованностью. Также эти сведения запрашивает налоговая инспекция при проверке сделок между зависимым и аффилированным лицами.

Непредоставление сведений об аффилированности может быть чревато штрафами, а также отменой сделки с возмещением ущерба и упущенной выгоды. При преднамеренном выводе активов из аффилированного лица в зависимое и попытке фиктивного банкротства налоговая инспекция вправе взыскивать недоимки с зависимого общества в безакцептном порядке (автоматически без согласия лица).

Видео на десерт: Косяк лосося переходит автомобильную дорогу

Источник: nauet.ru

В чем проблема аффилированности

Сейчас определение аффилированных лиц закреплено в законе «О защите конкуренции» — это физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность. Например, члены совета директоров или лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит компания.

При этом, как отмечает Минэкономики, в перечень аффилированных попадают и самостоятельные лица, которые могут «иметь свои собственные экономические интересы»,— например, компания, в которой другое юрлицо может распоряжаться более 20% голосов. Помимо такого акционера у юрлица могут быть и иные лица, которые могут распоряжаться и большим количеством голосов. По мнению ведомства, наличие аффилированности по такому формальному признаку еще не означает проведения ими согласованных действий и наличия у них общих экономических интересов — например, в европейском праве учитывается получение прямого или косвенного контроля над компанией. В Минэкономики полагают, что предложенный подход позволяет признавать связанными лицами только тех, кто действительно действует в экономических отношениях совместно и могут определять волю друг друга.

Как отмечает директор по корпоративному управлению Prosperity Capital Management Денис Спирин, уход к понятию контроля напрашивался, поскольку понятие аффилированности имеет много проблем: оно не охватывает все вертикальные связи (например, при длинной цепочке подконтрольных лиц на «пятом колене» связь разрывается и последнее лицо не будет считаться аффилированным с «верхним»). Во-вторых, оно охватывает много горизонтальных связей.

С одной стороны, говорит он, проблема охвата горизонтальных связей для бизнеса заключалась в том, что в сложных структурах многочисленные связанности сложно контролировать, что теоретически может приводить к случайной концентрации пакета. С другой — аффилированность можно искусственно создавать, чтобы обойти требование о направлении оферты (если пакет передается между аффилированными лицами, то оно не применяется). По мнению Дениса Спирина, предложенный Минэкономики подход правильный: «охватываются отношения контроля и подконтрольности, и неважно, сколько в цепочке звеньев», это более понятная конструкция. Важным нововведением господин Спирин также считает включение в этот перечень согласованных действующих лиц: «Если мы их действия этим регулированием не охватим, то просто достаточно приобретенный пакет разложить на несколько юрлиц, которые формально между собой не связаны, и требование об обязательном предложении перестает работать».

Партнер же юрфирмы «Рустам Курмаев и партнеры» Дмитрий Клеточкин полагает, что предложения по «переопределению» аффилированности выглядят сыровато: Минэкономики, по сути, предлагает отказаться от формальных критериев, оставив лишь вопрос о наличии согласованных действий в едином интересе. «Но такую согласованность еще надо выявить и доказать»,— предупреждает он. По его мнению, разумным было бы сочетание «старого формального подхода с новым», который позволяет доказывать наличие согласованных действий фактической аффилированности.

• Евгения Крючкова подписаться отписаться

Источник: www.kommersant.ru

Аффилированное лицо: что это такое и кто им может быть?

Понятие «аффилированный»: что это такое и откуда пошло?

Сперва давайте разберемся, что же означает само понятие «аффилированный» и кому оно может быть адресовано. В разговорной речи это прилагательное практически не встречается, поэтому большинство людей попросту не знает, о чем идет речь. Однако, часто это слово можно услышать в новостях или аналитических статьях, когда речь касается махинаций в экономической или юридической сфере, а также операций в данных плоскостях, малопонятных рядовому гражданину. Часто можно услышать про аффилированные лица или же юридические компании и даже про аффилированные интернет-ресурсы.

Само слово имеет латинские корни и первоначально относилось к слову «сын» (позднее от этого слова образовалось слово «филиал»), а более поздний английский вариант affiliate буквально означает «присоединять что-либо», а английское существительное аffiliation переводится как «связь» или «соединение».

Таким образом, мы видим, что слово «аффилированный» в переводе на разговорный русский язык означает связанный либо же дочерний.

Поскольку слово в русском языке не слишком распространено, нередко можно встретить разные варианты его русской транскрипции, однако, форма «аффилированный» является единственно правильной.

Как мы поняли, аффилированным объектом считается тот, от которого зависит деятельность других, менее значимых. Теперь рассмотрим, что представляет собой данное понятие с точки зрения права.

Использование термина в разных ситуациях

Итак, если с самим понятием все более или менее ясно, то стоит рассмотреть его в разных контекстах. Если говорить о фирмах и компаниях, то тут тоже может использоваться аффилированность. Что это, становится понятно, если сказать, что речь идет о принадлежности организации к крупной компании в качестве филиала. При этом дочернее предприятие вполне может осуществлять собственную хозяйственно-экономическую деятельность, владеть своей отчетностью, но поддерживать направленность основной компании, а также полностью зависеть от решения ее руководства. Практика показывает, что на сегодняшний день аффилированность часто используется для дробления бизнеса искусственным образом, чтобы уклониться от уплаты налогов, что доставляет множество хлопот фискальным органам и прочим государственным структурам.

Кто может выступать аффилированным лицом или компанией?

Итак, с правовой точки зрения аффилированное лицо – это человек, или же организация, которые способны оказывать непосредственное влияние на работу другого юридического лица, будь-то крупная компания или же индивидуальное лицо-предприниматель.

Так можно также считают и компании, причем не только дочерние структуры, но и те структуры, которые имеют право управлять деятельностью других компаний и юридических организаций.

В российском налоговом кодексе самого данного понятия нет, но оно было заменено более понятным названием – взаимозависимым лицом.

Кого считают аффилированным лицом: перечень персоналий и структур

Для компании или другой организации, которая считается юридическим лицом, аффилированные лица – это такие категории, как:

• единоличные руководители, совет директоров или же наблюдательная структура;
• граждане, состоящие в одной группе с самой организацией;
• лица, имеющие во владении более 20% акций данной структуры или же ее уставного капитала;
• компания, в которой рассматриваемая структура имеет 20 и более процентов акций или капитала (стоит отметить, что аффилирование – это процесс двухсторонний);
• если компания является частью финансовой или промышленной группы, то это руководство данной группы.

В случае с индивидуальными предпринимателями аффилированными лицами являются:

• те лица, которые входят в одну группу лиц с предпринимателем;
• компания или фирма, в которых предприниматель имеет долю или часть уставного капитала в размере свыше двадцати процентов.

Группа лиц с аффилированным лицом: кто это такие и кто может входить в нее?

Когда мы перечисляли, кто может выступать аффилированными лицами по отношению к юридическому лицу или же индивидуальному предпринимателю, была упомянута группа лиц, в которой компания или предприниматель могут состоять. Итак, члены такой группы в случае с индивидуальным предпринимателем – это его ближайшие родственники, включая супругов, детей, родителей, братьев или сестер. А вот члены группы для компании – это такие категории лиц, которые:

• могут распоряжаться более половиной голосов акций компании или большей половиной ее доли;
• единолично управляют данной компанией или структурой;
• имеют право давать указания, требующие беспрекословного выполнения;
• представляют собой большую часть наблюдательного и исполнительного состава органа управления компанией;
• имеют право назначать или выбирать номинального руководителя компании;
• принимают участие в выборе большей части членов наблюдательного и исполнительного состава компании.

Вполне естественно, что члены той или иной группы могут пересекаться и объединяться. Например, если два члена двух разных групп имеют большое влияние в третьей группе, но с законодательной точки зрения первые две группы должны считаться как одна.

Всегда ли аффилированность запрещена?

Английское слово affiliated в переводе означает «присоединенный», без всякого негативного оттенка. Всем известно, что крупные компании часто практикуют открытие своих отделений, дочерних фирм и филиалов. Они делают это открыто и нередко с использованием в названиях связанных с ними предприятий известных логотипов и торговых марок.

Значение слова само по себе не содержит намека на преступный сговор, который всегда составляет тайну его участников.

Примером опасных связей заинтересованных лиц могут служить злоупотребления при проведении государственных закупок. Может показаться, что участие аффилированных лиц в торгах должно быть категорически запрещено, но это не так. В российских правовых нормах дается их определение. По закону 44-ФЗ (ст. 39, ч.6) ими считаются супруги, близкие родственники, в том числе неполнородные, усыновители, усыновленные и пр.

При этом нет прямого запрета участия аффилированных с членами комиссии лиц в закупках по государственным заказам. Другой закон, 135-ФЗ указывает на недопустимость ограничения или устранения конкуренции с использованием взаимных связей заинтересованных сторон. Аналогичные положения присутствуют и в 223-ФЗ.

Иными словами, аффилированность как таковая юридически не означает наличия преступно-коррупционных намерений. Тем не менее, она потенциально создает для них условия в тех случаях, когда ее скрывают.

Аффилированные ИП и ООО

В группу аффилированных фирм индивидуального предпринимательства входят объекты, входящие в ту же категорию лиц, что и владелец ИП. В том случае, когда владелец ИП обладает двадцатью процентами акций другого предприятия, компании становятся взаимосвязанными друг с другом. Это означает, что лицо, зарегистрированное в статусе ИП, получает возможность контролировать работу стороннего предприятия.

Аффилированная компания – это подконтрольная компания, то есть полностью не свободная в своих действиях компания-участница совместного бизнеса

Далее предлагаем рассмотреть, какие организации имеют статус аффилированной компании по отношению к другому юридическому лицу:

1. Единственный руководитель.
2. Лица, входящие в учредительский, наблюдательный или директорский совет.
3. Компании, входящие в ту же группу, что и основное предприятие.
4. Лица, обладающие двадцатью процентами акций или финансовыми средствами, входящие в уставной фонд организации.

Помимо этого, подобными компаниями считаются те, где юридические лица имеют в своем распоряжении более двадцати процентов ценных бумаг или финансовых средств, имеющихся в уставном фонде. Этот пример рассматривается, как двустороннее аффилирование. В том случае, когда юридическое лицо относится к экономической или промышленной группе, в качестве материнской организации выступает руководство данной группы.

Для того чтобы правильно понимать значение рассматриваемого термина, следует разобраться с понятием «группа лиц». Значение этого понятия закреплено Федеральным Законом «О защите конкуренции». В группу лиц субъектов индивидуального предпринимательства входят дети и родители лица, ведущего экономическую деятельность. К этой же группе относятся супруги, братья и сестры руководителя фирмы.

Субъекты, относящиеся к «группе лиц юридического лица», определяются на основе ряда критериев. Главным из этих параметров, является единоличное управление организацией. Помимо этого, данное лицо должно иметь право управлять дочерней компанией, которая обязана исполнять все поручения материнской организации. Лица, относящиеся к «группе лиц юридического лица» имеют в собственном распоряжении более половины ценных бумаг, или финансовых средств, входящих в уставной фонд предприятия. Согласно Федеральному Закону, в данную категорию входят лица, решением которых был выбран руководитель предприятия.

Важно обратить внимание, что исполнительный и наблюдательный совет состоит из одних и тех же лиц. К исполнительному совету относятся дирекция и администрация предприятия. К наблюдательному совету относятся лица, состоящие в совете директоров и фонде организации. Также к лицам, входящим в рассматриваемую категорию относятся те люди, по предложению которых были выбраны граждане, вошедшие в состав исполнительного либо наблюдательного совета.

Аффилированной компанией называется та фирма, которая является подконтрольной более крупной материнской организации

Нормативные акты

Принятая в России терминология сформулирована менее четко, чем в зарубежных правовых нормах. Кроме того, разные отрасли права трактуют одинаковое по сути понятие с отдельными вариациями (таблица 1).

Нормативно-правовой источник

Понятие взаимосвязанности субъектов предпринимательства в источнике права

Гражданский Кодекс, антимонопольные законы

Об аффилированности прямо сказано в ст. 53 Гражданского Кодекса. В старом Законе РСФСР № 948-1, принятого еще в марте 1991 г. впервые были даны понятия взаимосвязанности. Сейчас из этого закона действительны только первоначальные определения, а все остальные положения в 2006 году заменил антимонопольный закон № 135-ФЗ. В нем также сказано о группе лиц и даны исчерпывающие пояснения об участниках такой группы.

Видео о том, кто это аффилированные лица:

Аналогичное аффилированности определение взаимозависимости существует в ст. 20 и главе 14, ст. 105.1 и 105.2 Налогового Кодекса. При этом более детальное описание зависимых лиц приведено в ст. 105.

Законодательство РФ о защите конкуренции

С учетом основания, в силу которого лицо признается аффилированным, следует отметить участие сторонних организаций в управлении российскими государственными компаниями, в том числе естественными монополиями. В этом факте нет ничего удивительного. Столь крупные субъекты бизнеса обязательно окружают связанные стороны, принимающие финансовое участие в их деятельности.

Аффилированность обусловлена наличием пакета акций, дающего возможность участвовать в управлении корпорацией. Действующее законодательство, последующие изменения в ГК РФ и прочие нормативные документы обязывают предоставлять списки структур, имеющих непосредственные эффективные деловые связи с каждой стратегически важной корпорацией.

Эта информация общедоступна. Она представляет собой перечень аффилированных компаний с указанием процента их доли в общем капитале.

В частности, каждый желающий может узнать, что АО (акционерное общество) Роснефть имеет такую структуру акционерного капитала:

• 50,00000001% – АО Роснефтегаз;
• 19,75% – BP Russian Investments Limited;
• 18,93% – QH Oil Investments LLC;
• 10,98% – АО Национальный расчетный депозитарий.

В конечном счете можно прийти к выводу о том, что перечисленные четыре субъекта практически полностью контролируют Роснефть – на остальных держателей акций приходится ничтожная доля капитала, измеряемая десятыми долями процента.

Подобные отчеты предоставляют и другие госкорпорации.

Держатели АДР – 24,13%

Прочие юр. и физлица – 25,64%

Юридические лица – нерезиденты – 45,04%

Юридические лица – резиденты – 1,81%

Частные инвесторы – 3,15%

Акционеры – миноритарии – 0,2255%

Российская Федерация в лице Росимущества – 45,04%

ООО «Мобител» – 12,01%

Следует различать данные об аффилированных лицах и выгодоприобретателях, зачастую пользующихся оффшорными схемами для сокрытия своих личностей, то есть тех, кто относится к бенефициарам.

Во-первых, в правоустанавливающих документах указываются официальные акционеры, владеющие минимум пятой частью капитала. Не менее четверти, то есть на 5% больше (ФЗ-115), имеют бенефициары. В чем разница еще? Больше ни в чем. И те и другие получают доход от данного предприятия и являются его долевыми собственниками.

Деятельность аффилированных лиц в Российской Федерации регламентируется шестнадцатью нормативными актами, в том числе ФЗ «О конкурентной борьбе», «Об аудиторской работе», Указом Президента, письмами Минфина и пр. Есть планы по принятию особого Федерального Закона, специально посвященного аффилированным субъектам.

Аффилированные компании и Налоговый кодекс РФ

Термин «аффилированность» в официальных правовых документах РФ используется как вспомогательный и указывается в скобках. В Налоговом кодексе Российской Федерации фигурирует основное понятие взаимозависимости участников.

Внимание, уделяемое в НК аффилированным лицам, обусловлено тем, что схемы с их участием часто разрабатываются с целью оптимизации фискальной нагрузки, иными словами, ухода от налогообложения при заключении сделок.

Применение особых методов налогового контроля компаний предусматривает обязательное раскрытие информации о взаимосвязанных субъектах-участниках бизнеса.

Признаки взаимозависимости юридических и физических лиц и степени их участия изложены в главе 14.1 и статье 105.1 НК РФ и последующих к ним изменениях. В отличие от Гражданского кодекса, в этих документах речь идет не о 20, а о 25% прямого или косвенного участия в капитале предприятия. Также указывается процентное отношение представительства в коллегиальном исполнительном органе или совете директоров организации – более половины.

На основании Ст. 93 ФЗ «Об АО», на акционерные общества возлагается обязанность вести учет и отчетную документацию аффилированных с ними лиц. Это же требование закреплено другими законодательными актами РФ (постановлениями ФКЦБ и пр.).

Акционерные общества должны каждый квартал предоставлять сведения об аффилированных лицах в государственный регистрирующий орган. Списки таковых публикуются в открытом доступе с указанием изменений в сроки, не превышающие три дня после того, как они произошли.

Образец заполнения списка 2018 года включает следующие сведения:

• полное наименование аффилированного лица (для ФЛ – Ф.И.О.) с указанием всех реквизитов;
• дата, начиная с которой юридическое или физическое лицо может быть признано аффилированным;
• реквизиты документа, на котором основан факт аффилированности;
• доля участия лица в общем капитале АО;
• дата изменения списка аффилированных лиц и его описание;
• подпись руководителя акционерного общества.

Этот документ может заполняться в виде электронной анкеты на сайте ФКЦБ РФ, откуда информация попадает в единый реестр.

При возникновении подозрений об уклонении от налогообложения посредством аффилированных лиц, следует проверка предприятия. Признаками злоупотребления могут служить следующие факты:

• Во время проведения проверки или непосредственно перед ней учредителями компании зарегистрировано новое юридическое лицо.
• Фактические адреса и контактные данные обеих фирм совпадают.
• С началом проверки сумма активов компании резко уменьшилась.
• Договоры поставок в срочном порядке переоформляются на другую фирму, в ее же пользу переуступаются права и обязанности.
• Сотрудники переходят в другое акционерное общество, меняется управленческая структура предприятия и его штатное расписание.
• Выручка перечисляется на банковские реквизиты новообразованной компании.

Каждый из перечисленных признаков представляет собой косвенное доказательство скрытой аффилированности (взаимозависимости). Выявление попытки уклонения от налогов становится основанием для принятия мер по взысканию недоимки уже с аффилированного субъекта (НК РФ, п. 2, п/п 2 ст. 45).

Ответственность общества с ограниченной ответственностью и аффилированных с нею лиц за неполное, искаженное или несвоевременное предоставление указанных сведений предусматривает три основные формы.

• Административная – в случае формальных нарушений (нарушение сроков, ненамеренные упущения и т. п.).
• Налоговая – если действия повлекли необоснованное изменение рыночных цен. Последствие – доначисление налогов плюс пеня с безакцептным списанием со счета.
• Гражданско-правовая – при наступлении последствий, предусмотренных ГК РФ.

При проведении торгов на госзакупки и в других сходных обстоятельствах ускорить проверку позволяет письмо-справка об отсутствии аффилированных лиц среди сотрудников, руководителей или учредителей фирм-контрагентов. Этот документ выполняется на фирменном бланке и включает ссылку на источник (реестр), позволяющую убедиться в правдивости информации.

Признаки аффилированного лица

Организация или человек признается аффилированным или взаимозависимым, если:

• Обладает правом голосовать на собраниях организации.

• Владеет значимой долей, пакетом акций в уставном капитале, позволяющим ему оказывать влияние на решения участников или акционеров.
• Имеет право приостановить, отменить решение исполнительных органов, выступая членом правления.
• Наличие родственных связей с владельцами и руководителями компании, участниками совета директоров.

Согласно статьям НК РФ не только прямые родственные связи означают аффилированность: опекуны и опекаемые также относятся к прямым родственникам.

Группой лиц гражданина считаются и прочие организации, непосредственно связанные с его родственниками.

Важный момент отличия взаимозависимости от аффилированности:

1. Взаимозависимость признается добровольно, а аффилированность устанавливается только по соответствующим признакам.
2. Для признания аффилированности лицу достаточно владеть 20% уставного капитала другой фирмы, а для взаимозависимости необходимо 25% участия.

Признаки у физических лиц

Список должностных лиц, имеющих признаки аффилированности, указан в ст. 4 ФЗ “О конкуренции”. Он практически идентичен положениям вышеобозначенных законодательных актов.

Главный признак аффилированности здесь – наличие между участниками сделки родственных связей. Факт аффилированности контрагента устанавливается в тех случаях, когда родственники:

• Выступают представителями, выгодоприобретателями или посредниками.
• Являются владельцами более 20% акций юридического лица, которое получит прибыль в результате совершения сделки.
• Находятся на руководящей должности в компании, являющейся конечным получателем дохода со сделки. К примеру, родственники выступают главным бухгалтером в одной компании и учредителем в другой фирме.

Признаки у юридических лиц

Обозначим теперь общие признаки аффилированности юридических лиц:

• Наличие или дружеских, или родственных связей. Например, когда бизнесмен является родственником одного из участников сделки.
• В уставных фондах компаний вклады от одних и тех же людей (вне зависимости от размера принадлежащей им доли).
• Наличие иных зависимостей экономического характера.

Разновидности взаимозависимости у юридических лиц

Признаки аффилированности у юридических лиц можно разделить на несколько категорий:

• Юридическая заинтересованность. Аффилированность предприятия будет характеризоваться наличием четкой прослеживаемой юридической связи между бенефициарами. Сюда также относится и конфликт интересов. Что это в данном случае? Когда сделка останавливается официальными надзорными органами из-за личной заинтересованности лица, находящегося на государственной службе.
• Фактическая заинтересованность. Как доказать аффилированность юридических лиц здесь? К сожалению, практика показывает, что этот вид заинтересованности практически недоказуем. Выявление аффилированности возможно только в том случае, если у контрагентов есть один и тот же главный акционер. Это может выявить налоговая проверка. Пример: владение офшорными компаниями, привлечение родственников к управлению фирмами в качестве номинальных владельцев.
• Экономическая заинтересованность. Случай взаимозависимости производителя и поставщика. Такая аффилированность предполагает наличие связи между дебитором и клиентом и оказывает свое влияние на результат сделки.

Это признаки аффилированности юридических лиц по ГК РФ. С развитием технологий появляются и новые примеры. Например, такая разновидность, как аффилированность сайтов. Создается несколько вспомогательных дочерних порталов для продвижения основного интернет-ресурса. Через эти сайты пользователи перенаправляются на материнский портал, что увеличивает в разы показатели его посещаемости.

Права и обязанности

Права аффилированных компаний никак не обозначены в российском законодательстве. Им разрешено вести общую финансово-хозяйственную деятельность в рамках антимонопольных федеральных законов, антикоррупционных правовых норм, строго соблюдая российские законы.

Обязанности обозначены более четко и их гораздо больше, чем у остальных субъектов предпринимательства. Аффилированные лица обязаны регулярно информировать о своем положении коммерческие корпорации, с которыми они связаны. Также для них установлен определенный регламент заключения сделок, называемых контролируемыми в налоговом законодательстве.

Важная обязанность акционерных обществ — ведение реестра аффилированных лиц. Вместе с опубликованной отчетностью акционерные общества размещают этот перечень в интернете на собственном сайте.

Наиболее сложный момент для АО — контроль над дочерними компаниями, если им разрешено приобретать пакеты акций других корпораций. При отсутствии информации о приобретении дочерней фирмой пакета акций определенной компании, чьи акции уже приобрело АО, оно сразу приобретет статус аффилированного лица этой компании.

К примеру, дочернее общество АО «Велла» корпорации «Гамма» приобрело 6% акций компании «Альфа». Но у «Гаммы» уже есть 14% акций «Альфа», и после покупки АО «Велла» оставшихся 6%, она автоматически становится аффилированным лицом АО «Альфа».

Ответственность

Действующая нормативно-законодательная база не предусматривает отдельной ответственности для аффилированных лиц. При вхождении в определенную группу АО, ПАО обязаны сообщать об этом. Они несут ответственность перед корпорацией за утаивание информации в случае, если по этой причине фирме был нанесен имущественный ущерб.

Для ООО вообще не предусмотрена какая-либо ответственность за непредоставление подробных сведений об аффилированности. Административную ответственность несут банки за неполные данные.

При заключении сделок группа аффилированных субъектов несет налоговую ответственность при искусственном завышении или снижении цен ниже рыночных расценок.

Учет аффилированных лиц

Акционерные компании обязаны предоставлять сведения об аффилированности в виде специального реестра. При торговле акциями общества на бирже этот перечень отправляется в обязательном порядке организатору торгов и в Центробанк вместе с ежеквартальной отчетностью. Также АО и ПАО обязаны открыто размещать эти списки на собственных сайтах и сохранять представленные для обозрения сведения в течение 3 лет.

Существует ли необходимость предоставлять данные про аффилированные лица?

Согласно законодательству, которое посвящено проблемам монополизации, акционерные общества обязаны предоставлять такие перечни властям. Такой отчет требуется как перед государственными структурами, так и перед акционерами, так и для бухгалтерских отчетов.

Зачем необходим этот учет? Дело в том, что в случаях, когда одни предприниматели способны сильно влиять на коммерческие структуры, то могут появляться такие явления, как:

• необъективное и завышенное ценообразование;
• травля конкурирующих структур при помощи нерыночных методов;
• образование монополий.

Если такой процесс будет неконтролируемым, то это ведет к уничтожению целых рынков, причем на самом разном уровне. В Российской Федерации подобный учет ведет Антимонопольная служба.

Кому и зачем требуются сведения об аффилированности компании

Предоставление данных об аффилированных компаниях нужно, чтоб участвующие в сделке имели возможность проверить контрагентов, отчитаться перед госорганами, не нарушить антимонопольное и противодействующее коррупции законодательство.

Для этого и создается перечень аффилированных лиц. Он делает проще процесс заключения сделок с заинтересованностью (нет необходимости в получении выписки из реестров, чтобы доказать взаимозависимость объектов). Кроме того, эти данные нужны для предоставления своим акционерам либо участникам ООО, налоговым и иным осуществляющим контроль органам при проведении проверок.

Важно знать! Эта информация способна защитить, если небольшую фирму планируют поглотить конкуренты.

Представим такую ситуацию: ЗАО «Гранит» обладает тридцатью процентами пакета ОАО «Мрамор». Обе организации занимаются аналогичной деятельностью. Менеджмент первого предприятия придумал хитрую схему, как «перетянуть одеяло на себя». Они решают оформить на маму гендиректора «Гранита» новую фирму – ООО «Камешки», а затем предлагают «Мрамору» продать 21 процент акций этому обществу. Напрямую от «Гранита» такой вариант бы не прошел – руководство «Мрамора» явно не захочет стать полностью зависимым от конкурентов.

Если менеджеры «Мрамора» не отследят аффилированность потенциального покупателя, то недружественное поглощение пройдет успешно. «Камешки» купят 21 процент акций, тут же продадут его своему аффилированному лицу – ЗАО «Гранит», и у него окажется 51 процент от пакета «Мрамора». Что сделает последний полностью зависимым.

Составление списка аффилированных лиц

Принцип учета аффилированных предприятий различной формы собственности приблизительно идентичен:

1. Руководителем юридического лица оформляется приказ, где указывается ответственный за составление списка. Можно контролировать самому, но рациональнее передать эти полномочия юрисконсульту.
2. Определяется частотность, с которой обновляется перечень – раз в год, в полгода либо в квартал. Она законодательно не установлена и подстраивается под активность предприятия и взаимно зависимых лиц на рынке ценных бумаг.
3. Учреждается место хранения списка и период, когда он будет общедоступен. Если говорить об ООО, перечень может находиться на хранении у гендиректора с доступом по требованию. АО требуется выкладывать эту информацию на своем официальном ресурсе. Заинтересованные лица – акционеры либо участники ООО, кредиторы вправе потребовать перечень к просмотру.
4. Определяется человек, который вправе визировать список.

Какой формы будет перечень, выбирается самой организацией. В нем непременно нужно указать наименование компании, ее юридический и почтовый адреса. А для физического лица – ФИО и полное место жительства. Помимо этого надо вписать дату образования аффилированности, и что к этому привело (приобретение ценных бумаг, получение соответствующей должности и т.д.). Дополнительно в списке может указываться графа с величиной доли в уставном капитале, что принадлежит аффилированному лицу, и иные данные.

Отличия аффилированных лиц от связанных сторон

Понятие связанности сторон закреплено в ПБУ 11/2008. Этот термин более обширен и помимо стандартных признаков аффилированности включает еще 2 категории хозяйствующих субъектов:

• участников простого товарищества, ведущих совместную деятельность по договорам полного или простого товарищества
• организации, заключившие договоры с различными негосударственными пенсионными фондами на обслуживание, а также сюда входят все связанные с такими организациями юридические лица

Видео с отличиями аффилированных лиц:

Опасность аффилированности

Аффилированность сама по себе не нарушает законы по противодействию коррупции или антимонопольные нормативы. Но она становится «плодородной почвой» для преступлений в случае сокрытия информации. Если говорить о РФ, проблемы особенно часто встречаются в нефтегазовой отрасли. Нефть и газ реализуют посреднику, связанному с добывающим предприятием по принципу аффилированности, при этом сильно занижая стоимость.

Факт! В результате идет уменьшение налогооблагаемой базы, НДС, в государственный бюджет направляется меньше взносов.

Также аффилированное лицо или группа лиц способны непосредственно влиять на резкое снижение либо наоборот повышение стоимости в сравнении со среднерыночной. Поэтому такие сделки дополнительно проверяют надзорные органы, и при обнаружении нарушений на юридическое лицо накладываются штрафные санкции.

Еще одним моментом, где незаконно используется аффилированность, являются госзакупки. К примеру, на один лот претендуют две компании. Если они взаимозависимы, то могут подстраховывать друг друга, чтобы «вкусное» предложение не ушло конкурентам. Также одна фирма может предложить высокую ставку, вторая – маленькую.

Первая в нужный момент отказывается от лота, и он уходит по минимальной цене. Чтобы избежать мошеннических схем, согласно ФЗ №44 важно обратить внимание на потенциальную аффилированность участников закупок. Если сделка все же состоялась, но выявлены факты заинтересованности, она признается судом недействительной.

Что такое аффилированный сайт?

Существует также понятие аффилированного интернет-ресурса. В данном контексте это понятие означает несколько другое, чем в правовом. Так, аффилированным сайтом называют тот сайт, который создается с целью раскрутки основного. Еще его могут называть дорвеем или сателлитом. Разработчики могут создавать огромное количество аффилированных ресурсов, что в конечном итоге приведет пользователя на сайт, который является объектом раскрутки.

Как видите, при разъяснении понятия аффилирования, оно становится более понятным и вы можете понять, что имеет в виду ваш собеседник, упоминая в беседе неких аффилированных лиц или же рассуждая о наличии аффилированных сайтов вокруг какого-нибудь крупного ресурса в интернете.

Корпорация-пример

А теперь яркий пример объекта нашего разговора. Это аффилированные компании “Филип Моррис Интернэшнл” (ФМИ). Так именуется международная табачная корпорация, ведущая в своей отрасли. Ее продукция представлена более чем в 180 государствах мира. На 2015 год ей принадлежала доля в 15,6 % от всего мирового рынка сигарет. В России – 28,4 %.

В РФ ФМИ представлена тремя аффилированными компаниями:

• “Филип Моррис Сэйлз энд Маркетинг” (ООО).
• “Филип Моррис Ижора” (ЗАО). Фабрика расположена в Ленинградской области.
• “Филип Моррис Кубань” (ПАО). Находится в Краснодаре.

Филиалы данных компаний более чем в 100 российских городах. На фабриках трудятся порядка 4,5 тысячи специалистов.

Аффилированные лица – объекты, способные повлиять на деятельность организации. А вот понятие аффилированных компаний в РФ более широко – это и материнские, и подконтрольные фирмы.

Заключение

Из данной статьи можно сделать вывод, что аффилированность – это влияние на деятельность подконтрольной организации. Важно обратить внимание на то, что данный термин имеет несколько определений. Аффилированной компанией считается не только подконтрольная организация, но и главенствующая фирма.

• https://urhelp.guru/biznes/affilirovannoe-lico-chto-eto-takoe-i-kto-im-mozhet-byt.html
• https://FB.ru/article/142420/affilirovannost—chto-eto-takoe-chto-oznachaet-affilirovannost-kogda-rech-idet-ob-organizatsiyah-saytah-ili-yuridicheskih-litsah
• https://Delen.ru/biznes-slovar/priznaki-affilirovannosti-kompanii.html
• https://ktovbiznese.ru/spravochnik/terminologiya/chto-znachit-affilirovannye-kompanii.html
• https://PravoDeneg.net/corporate/chto-takoe-affilirovannye-litsa.html
• https://fin-az.ru/446350a-affilirovannost-priznaki-ponyatie-znachenie-sposobyi-vliyaniya-na-deyatelnost-kompanii
• https://feelwave.ru/biznes-terminy/affilirovannye-lica-i-organizacii-priznaki-otvetstvennost-prava-i-obyazannosti
• https://www.syl.ru/article/374382/affilirovannyie-kompanii-opredelenie-osobennosti-primeryi

Источник: modulsbank.ru